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西方法律思想史復(fù)習(xí)資料 名詞解釋 1. 斯多葛學(xué)派 是古希臘著名哲學(xué)家芝諾與公元前300年左右在雅典創(chuàng)立的學(xué)派，因講學(xué)地點在畫廊，又稱“畫廊派”。強調(diào)人是自然、宇宙的一部分，人人平等；提倡建立世界國家、世界法律；主張自然法理論，認(rèn)為自然法就是理性、是普遍通行的正義的體現(xiàn)，也是一切法律的來源和法律價值的判斷標(biāo)準(zhǔn)，高于其他一切法律。該學(xué)派的觀點雖不復(fù)雜但是影響卻十分深遠(yuǎn) 2. 古典自然法學(xué) 古典自然法學(xué)，是17、18世紀(jì)，由格老秀斯、洛克、孟德斯鳩、盧梭等啟蒙思想家提出的，以假想的自然狀態(tài)為出發(fā)點，強調(diào)以自然法的理性的客觀立場去評價法律價值和社會政治結(jié)構(gòu)的法學(xué)流派。認(rèn)為真正體現(xiàn)正義的是存在于人的內(nèi)心、以理性為基礎(chǔ)、合乎道德的自然法，而非協(xié)議產(chǎn)生的認(rèn)定法，特別重視人性、正義、自由等法律存在的客觀基礎(chǔ)和價值目標(biāo)，建立了包括自然狀態(tài)說、天賦人權(quán)說、社會契約說、人民主權(quán)說和社會革命說等觀點在內(nèi)的一整套自然法理論。古典自然法學(xué)把政治法律學(xué)說推進到一個新的歷史階段，為近代民主政治的法律制度的建立奠定了基礎(chǔ)。 3. 功利主義法學(xué) 是十九世紀(jì)上半葉，由邊沁創(chuàng)立的，將“以個人利益作為人類一切行為的動因，以追求最大多數(shù)人的最大幸福作為基本道德原則”的功利主義運用到法學(xué)領(lǐng)域而產(chǎn)生的法學(xué)流派。功利主義法學(xué)強調(diào)立法是應(yīng)重點貫徹功利原則，將其作為衡量法律優(yōu)劣的標(biāo)準(zhǔn)。即立法必須以國民全體的快樂為基準(zhǔn)，具體以生存、平等、富裕和安全為目標(biāo)；并將保存生命、促進平等、達到富裕、維護安全作為立法的基本原則。這一法學(xué)流派的主張對二十世紀(jì)以后的社會法學(xué)、經(jīng)濟法學(xué)等立派產(chǎn)生了很大影響。 4. 分析法學(xué) 分析法學(xué)是在十九世紀(jì)的法學(xué)領(lǐng)域長期占據(jù)支配地位的，以對法律進行實證分析為核心，強調(diào)法律與道德之分的法學(xué)流派。他們注重對法進行法理學(xué)上的分析研究而否定價值研究，嚴(yán)格區(qū)分“法律的應(yīng)然”和“法律的實然”，認(rèn)為只有實在法屬于法理學(xué)的研究范圍。法律的成立不易符合道德為前提，只要是合法的依正當(dāng)程序制定的，就具有法律效力，即“惡法亦法”。分析法學(xué)派在近百年里是西方法理學(xué)的權(quán)威，影響深遠(yuǎn)。 5. 歷史法學(xué) 歷史法學(xué)，是18世紀(jì)末19世紀(jì)初，在德國形成以胡果和薩維尼等人為代表的，從法與歷史現(xiàn)象的關(guān)聯(lián)的角度闡述法律學(xué)說，注重歷史經(jīng)驗和歷史的實證分析的法學(xué)流派，他們力圖通過研究歷史上的法律來為構(gòu)建當(dāng)代的法律體系檢驗獻策。對19世紀(jì)的德國影響很大，統(tǒng)治了歐洲法學(xué)界近一個世紀(jì)。 6. 新自然法學(xué) 是19世紀(jì)末20世紀(jì)初有其是二戰(zhàn)結(jié)束之后，因西方社會發(fā)生的種種變化，在洛克等人創(chuàng)立的自然法學(xué)派的基礎(chǔ)上，對其方法和觀點進行發(fā)展和創(chuàng)新而形成的法學(xué)流派。主要分支有：以馬里旦、達班為代表的神學(xué)的新自然法學(xué)和以富勒、羅爾斯、德沃金、菲尼斯等人為代表的世俗新自然法學(xué)。認(rèn)為真正體現(xiàn)正義的是以理性為基礎(chǔ)、合乎道德的自然法，但與古典自然法學(xué)相比，強調(diào)法律與道德密不可分的聯(lián)系和實在法之外的正義準(zhǔn)則，承認(rèn)了自然法內(nèi)容的可變性，具有明顯的向社會法學(xué)和分析實證法學(xué)靠攏的傾向。 7. 新分析法學(xué) 新分析法學(xué)，是指20世紀(jì)以后，在奧斯丁創(chuàng)立的分析法學(xué)的基礎(chǔ)上，對方法和觀點進行發(fā)展和創(chuàng)新形成的法學(xué)流派。主要分支有：凱爾森的純粹法學(xué)，哈特的新分析實證法學(xué)等這一學(xué)派依然以對法律進行實證分析為核心，強調(diào)道德與法律、“法律的應(yīng)然”和“法律的實然”之分，認(rèn)為應(yīng)將法律學(xué)的研究對象限定在實在法領(lǐng)域。 8. 社會連帶主義法學(xué) 是二十世紀(jì)出興起的，由法國著名法學(xué)家狄驥開創(chuàng)的，以“社會連帶關(guān)系”這一社會學(xué)范疇為核心的，以一個社會學(xué)法學(xué)分支學(xué)派，認(rèn)為社會連帶關(guān)系是一個重大事實，分為人們在共同生活中貢獻自己同樣的能力以實現(xiàn)共同需要的“同求的連帶關(guān)系”和每個人貢獻出自己固有的能力來滿足他人的需要的“分工的連帶關(guān)系”。同時基于社會連帶關(guān)系的存在，產(chǎn)生了一種社會最高準(zhǔn)則——客觀法，以及與客觀法相對立、由國家制定、用于表示或?qū)嵤┛陀^法的成文法——實在法?？陀^法高于實在法，實在法是客觀法的陳述。 9. 薩維尼 德國法學(xué)家，德國歷史法學(xué)派的主要代表人物，系統(tǒng)論述了該學(xué)派的代表性理論。著有《中世紀(jì)羅馬法歷史》等。主張法律的基礎(chǔ)是習(xí)慣，應(yīng)以習(xí)慣法代替立法、法典成為法的重要形式；法律是“民族精神”自然而然的體現(xiàn)；其產(chǎn)生和演變是漸進的漫長過程；通過對語法、邏輯、歷史、體系的法律解釋，可以洞察法律內(nèi)容和立法目的。 10. 梅因 英國法律史學(xué)家，歷史法學(xué)派的集大成者。著有《古代法》《古代法制史》和《古代法律與習(xí)慣》等。被認(rèn)為是英國歷史法學(xué)創(chuàng)始人。認(rèn)為法律的演變是從判決到習(xí)慣法再到法典；法律改進的方法則是從“法律擬制”到“衡平”再到“立法”；自然法啟迪了羅馬法、法律面前人人平等原則和國際法的創(chuàng)立；人法的發(fā)展是從身份到契約、繼承法從概括繼承到非概括繼承、財產(chǎn)法從共同共有權(quán)到個人所有權(quán)契、契約法從重形式到重合意；民法和刑法的比例反應(yīng)一個民則開化程度與法律制度的成熟程度。 11. 奧斯丁 英國法學(xué)家。功利主義法學(xué)代表和分析法學(xué)的奠基者，被譽為“現(xiàn)代法理學(xué)之父”和“分析法學(xué)之父”。創(chuàng)立了法學(xué)命令說，強調(diào)法是主權(quán)者或政治上的優(yōu)勢者向臣民或劣勢者發(fā)出的命令，如果不服從這種命令將會受到制裁；將法律的含義區(qū)分為上帝之法、實在法、實在道德和比喻性的法律。認(rèn)為只有實在法是法理學(xué)研究范圍，強調(diào)法律與道德、“法律的應(yīng)然”和“法律的實然”之分。創(chuàng)立了屬于自己的主權(quán)理論，提出了一般法理學(xué)的相關(guān)理論。 12. 西塞羅 古羅馬法學(xué)家，著有《論共和國》《論法律》《論官職》。認(rèn)為國家是人民的事業(yè)。但人民不是通過某種隨意聚合的集合體，而是許多人基于法的一直和利益的共同而集合起來的集合體。認(rèn)為國家有君主制、貴族制和民主制三種政體，每種政體各有優(yōu)缺點。強調(diào)自然法的作用，認(rèn)為制定法必須接受自然法的知道。強調(diào)平等、公開和罪責(zé)刑相適應(yīng)的法律原則。 簡答 1. 簡述亞里士多德的法治理論。 1. 認(rèn)為法治包含兩重含義，一是已成立的法律獲得普遍的服從，二是大家所服從的法律由應(yīng)該是本身制定良好的法律。良法是法治的前提。普遍發(fā)從是法治所要達到的一種狀態(tài)。 2. 實行法治是因為法律體現(xiàn)了多數(shù)人的意志、正義性、明確性，相比君主的想法而言還具有穩(wěn)定性。 3. 認(rèn)為立法應(yīng)該與政體相適應(yīng)，立法者為城邦內(nèi)部的福利為目的；健全司法機構(gòu)，在法庭內(nèi)部加強分工，加強執(zhí)法；執(zhí)政人員要帶頭守法，加強對普通公民的法學(xué)教育。 2. 簡述托馬斯阿奎那的法的類型理論。 1. 永恒法：是上帝的理性，是上帝對宇宙秩序的合理安排、對創(chuàng)造物的合理領(lǐng)導(dǎo)，是適用于整個宇宙的規(guī)范、規(guī)律；作為一切法的來源，是最高的法，自然法和人法都要服從永恒法。 2. 自然法：永恒法在人類社會的體現(xiàn)，是管理人類行為的法，是上帝的理性在人類理性中的體現(xiàn)，適用于全體人類，受永恒法的支配和制約。 3. 人法：人定法，是國家制定的法律。來自并從屬于自然法，是自然法的特殊運用，必須體現(xiàn)永恒法、自然法、神法的要求，才能是正義的。 4. 神法：指基督教圣經(jīng)，是自然法和人法的補充，禁止各項罪惡的安排，用來指導(dǎo)人類精神生活。 5. 永恒法、自然法、人法是約束外在行為的法，懲罰比較嚴(yán)重的“惡”；神法是約束人內(nèi)心的法，禁止所有的罪惡，即使很小的惡念也是懲罰的對象。 3. 簡述布丹的主權(quán)理論。 1. 主權(quán)是超乎于公民與臣民智商的，不受法律限制的最高權(quán)力。 2. 主權(quán)具有絕對性和永恒性。絕對性表現(xiàn)在主權(quán)至高無上，不受到任何法律的限制，不可分割不可轉(zhuǎn)讓，是一個國家的核心和重要標(biāo)志。永恒性表現(xiàn)在主權(quán)不受時間、任期的限制，有別于在特定時間內(nèi)所授予的任何有限權(quán)利。 3. 主權(quán)的內(nèi)容包括立法權(quán)，宣布戰(zhàn)爭、締結(jié)和約的權(quán)力，管理任命權(quán)，最高裁判權(quán)，赦免權(quán)，提出有關(guān)忠節(jié)、服從的權(quán)力，貨幣鑄造和度量衡的選定權(quán)，課稅權(quán)。 4. 主權(quán)受到自然法和神法的限制。當(dāng)主權(quán)者以私人身為訂立社會契約時，還應(yīng)受到社會契約的限制。 4. 簡述格老秀斯的自然法理論。 1. 自然法是正當(dāng)?shù)睦硇詼?zhǔn)則，她只是任何與我們理性和社會性相一致的的行為就是道義上公正的行為，反之，就是道義上罪惡的行為。 2. 自然法的內(nèi)容包括：不侵害他人的財產(chǎn)；返還不屬于自己的東西和由此產(chǎn)生的收益；賠償由于自己的過錯而造成的損失；履行諾言，信守契約；違法犯罪應(yīng)受到懲罰。 3. 認(rèn)為人們發(fā)現(xiàn)自然法有兩種方法：先天的論證方法，證明是否與人的理性和社會的本性必然一致；后天論證方法，即對在各國或一切文明國家中被認(rèn)為是自然法的證明。 4. 具有明顯的理性特征和一定的經(jīng)驗主義色彩，是其國際法以及現(xiàn)代世界秩序理論的重要基礎(chǔ)。 5. 簡述霍布斯對自然法的看法。 1. 自然法是理性所發(fā)現(xiàn)的戒條或一般法則。每個人只有獲得和平希望是就應(yīng)獲得和平，不能時就利用戰(zhàn)爭和一切有利條件求得保存。自然法是決定或約束人們做或不去做某種行為的義務(wù)。 2. 其內(nèi)容公有14條，基本內(nèi)容為尋求和平，信守和平和利用一切可能辦法保衛(wèi)自己。 3. 自然法在人的內(nèi)心范疇中具有約束力，對人的行為不具有約束力，永恒不變，所要求的只是努力去綠行這些原則。 4. 其核心是“自我保存”的個人、功利主義，人民為了“自我保存”躲避死亡，痛苦，才遵循自然法規(guī)律。 6. 簡述洛克的自然權(quán)利理論。 1. 在文明社會以前，人類社會是自然狀態(tài)，在自然狀態(tài)下，生而平等，生而自由；沒有政治權(quán)威，通過遵循自然法（理性）來維持群體秩序，從而獲得權(quán)利，即自然權(quán)利。 2. 自然權(quán)利包括生命權(quán)、財產(chǎn)權(quán)和自由權(quán)。生命權(quán)是社會確認(rèn)和保障人民生活的存續(xù)；自由權(quán)指在法律的許可范圍內(nèi)享有自身意志來處置自身行動和財產(chǎn)的自由；財產(chǎn)權(quán)是核心，私有財產(chǎn)神圣不可侵犯。 3. 洛克另外提出在上述三種權(quán)利的基礎(chǔ)上，引申出反抗權(quán)（革命權(quán)）和同意權(quán)，同樣成為自然權(quán)利的組成部分。 7. 簡述孟德斯鳩的三權(quán)分立理論。 1. 含義：將立法權(quán)、行政權(quán)和司法權(quán)分別統(tǒng)屬于三個國家機關(guān)。立法權(quán)由議會行使，行政權(quán)由君主掌握，而法院專掌司法權(quán)。 2. 目的：通過分權(quán)是三種權(quán)利彼此獨立，同時互相制約、平衡，做到合理配置國家權(quán)力，從而防止權(quán)利專斷，保障自由。 3. 明確了司法獨立原則、制衡原理，有利于防止權(quán)利的濫用、避免國家道姓孵化和專制，為西方政治體制設(shè)計了藍(lán)圖。 8. 試論孟德斯鳩關(guān)于法的精神的論述。 1. 法律與整體的性質(zhì)和原則有關(guān)系：民主政體要求愛祖國、愛平等、愛法律的政治品德；貴族整體需要少許品德加節(jié)制；居住整體需要榮譽和鼓勵各個竭誠為國家建功立業(yè)；專制整體需要恐怖。 2. 法律與自然環(huán)境有關(guān)系：法律與氣候條件有關(guān)系，炎熱氣候適合暴君制和嚴(yán)酷的法律，寒冷氣候適合建立民主共和和輕緩的法律；與地理環(huán)境有關(guān)系，肥沃平坦的地方易被征服，適合居住之，多山貧瘠的地方私人堅毅，適宜民主共和；法律與人的謀生方式，即職業(yè)有關(guān)系。在需要法律的程度上來說，商業(yè)航海業(yè)大于農(nóng)業(yè)大于畜牧業(yè)大于狩獵。非農(nóng)業(yè)更需要國際法，農(nóng)業(yè)更需要民法。 3. 法律由于自然環(huán)境不同造成民族精神差異以及經(jīng)濟狀況宗教人口、貿(mào)易、風(fēng)俗等差異有關(guān)系；適合民族精神，符合地獄具體情況的法律才是良法 4. 法律應(yīng)該同政治所能容忍的自由有關(guān)系。 5. 法律同法律之間、同他們的淵源、立法者的目的以及作為法律建立基礎(chǔ)的秩序也有關(guān)系。 9. 簡述盧梭的社會契約理論。 1. 社會契約是指在自然狀態(tài)下，人與人平等，每個人將自己全部的權(quán)利讓渡給一個共同體，通過訂立一個契約，使個人完全依附于這個共同體，同時仍可擁有自己的一切。將“個人的自由”提高到“社會的自由”，在社會狀態(tài)下促進了人們的自由和平等。 2. 社會契約是人們自由協(xié)議的產(chǎn)物，與政府無關(guān)。當(dāng)共同體構(gòu)成以后，社會契約不僅是自由和平等的，而且共同體承擔(dān)了保護每個成員的責(zé)任。其實質(zhì)和基礎(chǔ)是公益和主權(quán)災(zāi)民，全體人民對全體人民通過公意的宣布這種立約形式形成法律。 3. 是西方17、18世紀(jì)資產(chǎn)階級用于反對封建統(tǒng)治、爭取平等自由的思想武器，是資產(chǎn)階級民主共和國在政治、法律上正當(dāng)性的來源，和以平等、自由為核心理念的法律制度的先導(dǎo)。 10. 簡述盧梭的人民主權(quán)理論。 1. 主權(quán)本質(zhì)上由公意構(gòu)成，是公意的運用。 2. 人民通過社會契約將自己全部權(quán)利讓渡給集體，從而形成了共同體意志即公意。服從公意即是服從公民個人自己的意志。人民是正式活動中不可或缺的主體。人民與主權(quán)者是同一的。國家主權(quán)者只能屬于人民，是人民主權(quán)，必須代表人民的利益，由人民直接行使主權(quán)，政府是接受人民的委托行使行政權(quán)，人民可以憑一直任用行政權(quán)力者或者罷免之。 3. 主權(quán)具有至高無上性、不可轉(zhuǎn)讓性、不可分割性、不可代表性、永久無誤性。 4. 盧梭的人民主權(quán)思想，確認(rèn)了人民在國家政治生活中的主體地位，其主權(quán)災(zāi)民、最好整體是民主共和國的觀點對后來的西方國家的憲政思想和制度產(chǎn)生了重要影響。 11. 簡述馬里旦的人權(quán)和權(quán)利學(xué)說。 1. 人權(quán)的來源和哲學(xué)基礎(chǔ)是自然法。人自然享有，先于并高于成文法、世俗社會必須承認(rèn)其普遍有效的權(quán)利，在任何情況下都不能取消或輕視。 2. 人權(quán)的分類： （1） 自然法人權(quán)、國際法人權(quán)和實在法人權(quán)：實在法人權(quán)是國內(nèi)實在法規(guī)定的人權(quán)，與國際法人權(quán)都是根據(jù)具體情況作出的特別規(guī)定，它們背后根本依據(jù)都是自然法人權(quán)。但與自然法人權(quán)不同，二者一般可以根據(jù)具體情況而規(guī)定或改變。 （2） 絕對不能讓與的人權(quán)與基本不能讓與的人權(quán) 潛著是在享有上不受政治體任何的限制的權(quán)利，如追求幸福權(quán)；后者是一般不能但特殊情況下可以讓與的、即必須在享有上受到一定限制的權(quán)利，如言論自由權(quán)。劃分目的是為了維護公共福利。 （3） 新權(quán)利與舊權(quán)利 根據(jù)出現(xiàn)的歷史階段不同，權(quán)利主張可以區(qū)分為新舊權(quán)利，二者間必然會發(fā)生矛盾，但可以通過神學(xué)自然法理論來調(diào)和。 3.必須把權(quán)利的享有和行使區(qū)別開。絕對不能讓與的權(quán)利的享有不受而其行使必須受到某種限制，因為權(quán)利的行使要服從正義在每一場合所規(guī)定的條件和限制。 12.簡述羅爾斯的正義基本原則。 1.在原初位置下，在無知之幕的覆蓋下，人們作為有理性的人，大家一致同意，符合普遍性、一致性、公開性等程序正義要求的公平正義，確立了兩大正義基本原則。 2.均等自由原則（第一原則）：每個人都有權(quán)利擁有最高度的自由，且他們所擁有的自由在程度上是相等的，一個人所擁有的自由要與他人所擁有的同樣的自由相容。 3.差異原則（第二原則）：社會經(jīng)濟的不平等將按照下列原則安排：他們對處于最不利地位的人都是有利的；他們是取決于職位和工作的，而這些職位和工作對所有人都是開放的。 4.兩大正義原則的要義是平等的分配各種基本權(quán)利和義務(wù)，以及社會合作所產(chǎn)生的利益和負(fù)擔(dān)，堅持各種植物和地位平等第想所有人開放，只允許那種能給最少受惠者帶來不長利益的不平等分配，即貫徹了自由主義的基本精神，又表現(xiàn)了對于弱勢群體的眷顧。 13.簡述德沃金對原則和規(guī)則的看法。 1.法律規(guī)則和法律原則都是針對特定情況下有關(guān)法律責(zé)任的特定的決定，二者的不同在于他們所指示的特點。 2.法律規(guī)則適用嚴(yán)格，只有有效和無效兩種結(jié)果，法律原則使用較為靈活，并不規(guī)定必須使用的一定條件，也不強迫必須做出某種特殊決定，二者的不同在于所作指示的特點。 3.法律原則是必須考慮的，但是在一個具體案件中有并未唯一必須采用的，它指示之處一個4.法律原則的遠(yuǎn)遠(yuǎn)有多種，法律原則的重要性也有不同，當(dāng)一個案件中涉及不同的原則是就必須考慮到各個原則的重要性，在不同的原則中進行權(quán)衡比較，以選擇使用最合適的法律原則。這是法律規(guī)則所不具有的。 14.簡述德沃金的權(quán)利理論。 1.權(quán)利理論是德沃金法律思想的核心，主張權(quán)利既存在于法律規(guī)則中，也存在于歷史和傳統(tǒng)中；即使要求保護的“道德主張”，也是對抗政府的理由；既可以是法定的，也可以是道德或政治上的；既指“實證權(quán)利”，又指“自然權(quán)利”。 2.最重要的關(guān)懷和尊重的平等權(quán)利，即政府必須關(guān)心并且必須尊重它統(tǒng)治下的人民；平等是經(jīng)濟政治權(quán)利的基礎(chǔ)、個人權(quán)利觀念的起源，政府必須平等地關(guān)心和尊重人民。 3.當(dāng)一個人富有宗教、道德等其他責(zé)任與他對國家的責(zé)任發(fā)生沖突時，他有權(quán)選擇自認(rèn)為正當(dāng)?shù)氖虑?，但是若違反了法律則必須接受判決的懲罰。政府無需需要公民們永遠(yuǎn)不違反一項法律，并且不能限定公民們的權(quán)利。 4.政府要認(rèn)真對待公民權(quán)利，才能重建公民對法律的尊重；在處理復(fù)雜社會問題時政府要注意保護個人權(quán)利；法院在處理案件是，應(yīng)根據(jù)工人的道德原則作出保護個人權(quán)利的決定。 15..簡述狄驥關(guān)于客觀法和實在法的看法。 認(rèn)為社會連帶關(guān)系是一個重大事實，分為人們在共同生活中貢獻自己同樣的能力以實現(xiàn)共同需要的“同求的連帶關(guān)系”和每個人貢獻出自己固有的能力來滿足他人的需要的“分工的連帶關(guān)系”。同時基于社會連帶關(guān)系的存在，產(chǎn)生了一種社會最高準(zhǔn)則——客觀法，以及與客觀法相對立、由國家制定、用于表示或?qū)嵤┛陀^法的成文法——實在法?？陀^法高于實在法，實在法是客觀法的陳述。 16.龐德的社會學(xué)法學(xué)基本綱領(lǐng)。 1.研究法律制度和法律學(xué)說的實際社會效果 2.為準(zhǔn)備立法進行社會學(xué)的研究 3.研究是法律產(chǎn)生實效的手段 4.法律研究的方法，應(yīng)該是幾對司法、行政和立法以及法學(xué)的活動進行心理學(xué)的研究，又要對理想的哲理進行研究。 5.對法律是應(yīng)進行社會學(xué)的研究，以不是僅僅研究法律原理如何演變，僅僅把他們當(dāng)做法律材料，二十還要研究這種法律原理在過去發(fā)生了什么社會效果以及如何發(fā)生的。 6.承認(rèn)對法律規(guī)則分別情況加以實用的重要性，即力求對各個案件都能正當(dāng)合理的予以解決。 7.在普通法法系國家中司法部的作用。 8.所有以上各點都是達到一個目的的手段，即力求是法律秩序的目的更有效的實現(xiàn)。 17.簡述龐德對法律的任務(wù)的看法。 1.社會控制論是龐德法律思想的核心內(nèi)容，他尤其強調(diào)法律是社會控制的主要手段之一。 2.法律的任務(wù)是更好的實現(xiàn)社會控制即盡可能的滿足人們的各種需求和愿望（控制人性）。這設(shè)計到了利益的平衡問題，需要通過法律對利益的調(diào)整來實現(xiàn)。包括成人某些利益；確定受保護的利益范圍；努力實現(xiàn)并保障在上述確定的范圍內(nèi)的利益。 3.法律調(diào)整的利益分為三種：個人利益、公共利益和社會利益。個人利益包括人格利益、家庭利益和物質(zhì)利益；公共利益包括國家作為法人的利益、國家作為社會利益捍衛(wèi)者的利益；社會利益包括一般安全利益、社會組織安全的利益一般道德利益、保護社會資源的利益、一般進步的利益。社會利益是最重要的利益。 4.通過經(jīng)驗的方法、理性的方法和權(quán)威性的觀念，可以對社會利益進行較好的保護。 18.簡述龐德的法律歷史發(fā)展理論。 1.原始法階段：尚未從一般社會控制中分化出來或僅僅少有分化的法律。目的是為了保持和平，多用和解手段， 2.嚴(yán)格法階段：法律一盒其他社會秩序分開，法律盛行，法律具有形式主義，不可改變性的特征。國家不照顧個人利益，不考慮道德問題，專橫限制個人的行為能力。在法律調(diào)整和法律規(guī)則的形式上面的確定性和劃一性。 3.衡平法和自然法階段：以合乎倫理、符合善良道德為目的，主要手段是對義務(wù)的履行。特征是法律和道德的一致性，義務(wù)觀念以及企圖是道德義務(wù)成為法律義務(wù)，依靠理性而不是專橫的規(guī)則。 4.法律的成熟階段：以保障平等和安全為目的，以財產(chǎn)和契約作為基本思想。財產(chǎn)法和契約法是這一階段的主要法律制度，法律主要手段是維護個人權(quán)利。 5.法律的社會化階段：重點從個人利益轉(zhuǎn)向社會利益，目的是以最少的阻礙和浪費來盡可能的滿足人們的要求。 19.試評述邊沁的立法理論。 1.原則：保存生命，達到富裕，促進平等，維護安全 2.立法應(yīng)該符合功利原則，只有編纂法典才是完整的法律。法典的條件：必須是完整的；必須是普遍的；這些法則必須用嚴(yán)格的邏輯順序敘述出來；在敘述這些法則的時候，必須用嚴(yán)格一致的話語。 3.檢驗方法：要看法律草案所假定的行為對每個人究竟是苦多還是樂多；要看法律草案所假定的內(nèi)容是否關(guān)涉所有人；要看整個法律草案內(nèi)容所導(dǎo)致的受害人數(shù)和受利人數(shù)的多寡；要看所指定的法律草案是否符合賞罰原則，尤其是要看對破壞人們幸福的行為的懲罰是否有力；要看立法的效果是否能促進社會最大多數(shù)人的最大幸福。 論述 1.試列舉并簡評五種關(guān)于法律的不同界定。 1.法是人給自己或別人為某一目的立下的方案?！官e諾莎 斯賓諾莎界定的法律，目的在于是人生活的更安全、便利、幸福。從這意義上將，他界定的成文法就是反應(yīng)人的目的的命令形式。主張的是法律是人的理性的產(chǎn)物，法律的制定要合乎人性，要重視人法。 2. 法律是全體人民對全體人民作出的規(guī)定，法律乃是公意的行為?！R梭 盧梭任務(wù)，法律具有對象普遍性和意志普遍性兩個本質(zhì)屬性。其中法律的意志普遍性 的提出，是對法律的界定的創(chuàng)新。全體人民是立法者、主權(quán)者，盧梭強調(diào)法律必須反映全體人民意志，即法律必須是公意的體現(xiàn)，那么人們服從法律也就是服從了自己，有利于人們真正成為自己的主人。 3. 法就是主權(quán)者或政治上的優(yōu)勢者向臣民或劣勢者所發(fā)出的命令，如果不服從這種命令將會受到制裁?！獖W斯丁 法率是一種命令，由政治優(yōu)勢者向劣勢者提出，不服從將會受到制裁，法具有普遍約束力，而且對峙服從的行為主體也是普遍的。 4. 法律就是一種制度，它是依照一批在司法和行政過程中運用權(quán)威性律令來事實高度專門行使的社會控制。——龐德 龐德法律思想的核心內(nèi)容是社會控制論，有其強調(diào)法律是社會控制的重要手段之一，他對于法律的界定包含內(nèi)容廣泛，應(yīng)該用社會研究的方法進行法律的研究。 5. 法律，普遍說來都不是建議，而是命令。也不是任何一個人對任何另外一個人的命令，而是轉(zhuǎn)對原先有義務(wù)服從的人民發(fā)布的那種人的命令?！舨妓? 霍布斯的法律思想在社會契約思想基礎(chǔ)上，強調(diào)了法律的強制性，表明了人民有權(quán)利更改法律，更改統(tǒng)治者的思想。 2. 試評述凱爾森的法律理論。 1. 純粹法學(xué)：對于法律的研究，是獨立自在的規(guī)范體系進行研究，認(rèn)為法律體系最基本的東西是被社會大多數(shù)人所接受的某種假定（基本規(guī)范）。 2. 法律和法律規(guī)范體系：法律規(guī)范分為動態(tài)和靜態(tài)兩種不同的規(guī)范體系。一種是靜態(tài)的在體系下規(guī)范的效力的原因是其本身的固有魅力而有效，可以通過一種智力的活動，從一般到特殊的推演得到；另一種是動態(tài)的，通過授權(quán)得到，法律秩序下的規(guī)范體系是一種動態(tài)的體系，規(guī)范之所以有效力是因為，也只是由于她根據(jù)特定的規(guī)則被創(chuàng)造出來。 3. 國家與法律：研究法律與適用法律并行，將法律科學(xué)與正義哲學(xué)以及法律社會學(xué)區(qū)分開，認(rèn)為研究法律的價值判斷和目的是一個政治上的問題，不是法律上的問題。 4. 國際法理論：將國內(nèi)法擴展到國際法領(lǐng)域，如果國際法優(yōu)先于國內(nèi)法，那么不同國內(nèi)法律秩序的基礎(chǔ)規(guī)范本身則以國際法律秩序的一般規(guī)范為基礎(chǔ)，那么唯一的基礎(chǔ)規(guī)范就是國際法的基礎(chǔ)規(guī)范。 5. 相對主義正義觀：上將一般規(guī)則實際應(yīng)用到應(yīng)該使用的一切場合，那便是正義的；把她適用于不應(yīng)該使用的場合，那便是非正義的，“只有在合法性的意義上，正義的概念才能進入法律的科學(xué)中”。 3.試評述哈特的法律理論。 1.法律規(guī)則說 第一性規(guī)則設(shè)定義務(wù)，是要求或禁止人們做一定行為的規(guī)則；第二性規(guī)則授予權(quán)利，輔助或附屬于第一性規(guī)則，它負(fù)責(zé)引進新的，修改取消就得第一性規(guī)則，并決定他們的范圍和運作方式，由承認(rèn)規(guī)則，改變規(guī)則和審判規(guī)則構(gòu)成。二者結(jié)合的必要性在于，僅靠第一性規(guī)則支配的社會是原始的小型社會，存在以下三種缺陷需要不同類型的第二性規(guī)則進行補救。 （1） 規(guī)則沒有確定或共同的標(biāo)志，無法構(gòu)成體系，具有“不確定性”——靠“承認(rèn)規(guī)則”補救，即確認(rèn)某些規(guī)則，作為社會所要共同遵循的有社會壓力支持的規(guī)則。提供了用以評價所有法律灰度規(guī)則的效力標(biāo)準(zhǔn)。 （2） 不存在為適應(yīng)新變化而調(diào)整規(guī)則的有意識的活動，具有“靜態(tài)性”——靠“改變規(guī)則”補救，即授權(quán)個人或者群體，以廢除就規(guī)則或引入新規(guī)則。與承認(rèn)規(guī)則聯(lián)系緊密。 （3） 缺少權(quán)威性的決定和專門性的職能機關(guān)一釋憲社會控制，具有社會壓力的“無效性”——靠“審判規(guī)則”補救。即針對個人特定情況作出判決以確定一般的規(guī)則。有時也是承認(rèn)規(guī)則。 一個法律制度的存在必須具備兩個最低限度的條件‘反思按照最終承認(rèn)規(guī)則而有效的規(guī)則必須一般的被遵守，第二性規(guī)則必須有國家官員作為公務(wù)行為的共同準(zhǔn)則而有效的接受。 2. 法律與道德 法律與道德沒有必然的聯(lián)系，但是有一定的聯(lián)系。提出了“最低限度自然法”理論：人是脆弱的；人是大體平等的；有限的利他主義；人可利用的資源是有限的；人的理解力和意志力是有限的。起到了促進理解法律和道德的相互關(guān)系的作用。 3. 國際法理論 國際法主要由第一性規(guī)則構(gòu)成缺乏第二性規(guī)則，導(dǎo)致目前本身缺乏制裁行，但也具有法律屬性，因此應(yīng)當(dāng)承認(rèn)其屬于法律；主權(quán)對外并非至高無上，在一定地域內(nèi)具有相對獨立性，國際法有存在的空間；國際法不等于道德；國際法與國內(nèi)法在形式和內(nèi)容上相似，正處於是結(jié)構(gòu)更接近國內(nèi)法的過渡階段 4. 試評述富勒的法律思想。 1.認(rèn)為法律是使人的行為服從規(guī)則治理的事業(yè)。強調(diào)法律與道德的關(guān)系的重要性。認(rèn)為法律與道德之間具有必然的聯(lián)系。 2. 內(nèi)在道德理論：法律能夠成為法律所必須具備八種基本品質(zhì)： （1） 一般性。法律不是針對特定人，對一般人都適用，法律面前人人平等 （2） 公布。法律應(yīng)為有需要了解的人提供了解的可能性 （3） 不溯及既往。直營規(guī)定將來的某些行為，不能用明天的法律規(guī)則約束今天的行為。 （4） 明確。模糊的法律也危害法治 （5） 不矛盾。否則人民將無所適從 （6） 可為人遵守。法律不應(yīng)當(dāng)規(guī)定人們無法做到的義務(wù)，實現(xiàn)不可能實現(xiàn)的事情。 （7） 穩(wěn)定性。頻繁改變的法律和溯及既往的法律具有同樣的危害性。 （8） 官方行為與法律的一致性。官員的行為必須符合已公布的法律。 法律的內(nèi)在道德是中性的，通?？梢苑?wù)與不同的外在道德，還主要是一種愿望的道德，并使法律成為一項事業(yè)。