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第三章合伙企業(yè)法 一 合伙企業(yè)的概念和特征 普通合伙 二 合伙企業(yè)法的適用范圍三 合伙企業(yè)的設立1 設立條件 重點四 合伙企業(yè)的財產1 財產的構成和性質2 合伙企業(yè)財產的管理五 合伙企業(yè)的事務執(zhí)行六 合伙企業(yè)與第三人的關系七 入伙和退伙 一 入伙的條件和相互告知義務 二 退伙的種類和條件八 合伙企業(yè)的解散習題九 特殊的普通合伙十 有限合伙的特殊規(guī)定 一 概念和特征 普通合伙 一 概念 二 特征 合伙企業(yè) 普通合伙企業(yè) 特殊普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)普通合伙企業(yè) 合伙或商事合伙 由二人以上按照合伙協(xié)議共同投資 各自提供資金 實物 技術 營業(yè)場所 勞務 技能 信譽等 共同經營 共享權益 共負盈虧的企業(yè) 無法人資格 在法律上仍被視為自然人 法人之間的聯(lián)合經營形式 合伙人之間在合伙之業(yè)務范圍內形成法定的相互代理關系 其賴以存在的法律基礎是合伙協(xié)議 合伙人之間以信任關系為基礎 以契約為前提 國家強制性要求較少合伙人對企業(yè)債務承擔連帶清償責任 二 合伙企業(yè)法的適用范圍 適用于 自然人 法人和其他組織依法設立 但國有獨資公司 國有企業(yè) 上市公司以及公益性的事業(yè)單位 社會團體不得成為普通合伙人 1 設立條件 有兩個以上的合伙人 有書面合伙協(xié)議 有各合伙人實際交付的出資 有合伙企業(yè)的名稱 有營業(yè)場所和從事生產經營的必要條件 責任承擔上 普通合伙人依法對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任 有限合伙人依法對合伙企業(yè)債務以其認繳的出資額為限承擔有限責任 主體上 自然人 完全行為能力 法人和其他組織 依法禁止從事營利活動的人 不得成為合伙人 國有獨資公司 國有企業(yè) 上市公司以及公益性的事業(yè)單位 社會團體不得成為普通合伙人 對于公司而言 控制經營風險是現(xiàn)代企業(yè)成功的基礎 加入合伙企業(yè)成為普通合伙人的風險是明確無誤的 雖然公司的股東仍然可以承擔有限責任 但公司因無限連帶責任的拖累也可能一敗地 即使公司自己本來的主業(yè)范圍是盈利的 在公司的內控結構中 股東可以通過監(jiān)事會 選舉董事 高管人員的工作而糾正管理者的不當行為 但當公司成為普通合伙企業(yè)的合伙人時 股東無法逾越公司界限而制約其他的合伙人 任一合伙人都有權代表合伙企業(yè)進行商業(yè)活動恰恰是普通合伙企業(yè)的自然屬性 即使合伙協(xié)議選擇了執(zhí)行合伙人也不得對抗善意第三人 連帶責任大大強化了合伙企業(yè)的商業(yè)信用 如果合伙人中一旦出現(xiàn)害群之馬 作為承擔無限連帶責任的法人合伙人的災難就是無法避免的 對于公司來說 注冊資本作為公司股東認繳的出資總額是公司財產在法律上的反映 由于股東在完成出資后對公司債務不負其他責任 由公司以其法人所有的全部財產對外負責 因此注冊資本以及由資本衍生出的盈余在事實上推定成為公司債權人的利益擔保 合伙企業(yè)則不然 合伙人繳付的出資其作用是滿足企業(yè)營業(yè)活動正常開展的條件 債權人之利益保障在于合伙人之無限連帶責任 而不在于合伙人出資的多寡 企業(yè)成立時 可以由合伙人約定各合伙人的出資方式 數(shù)額 出資時間 也可在登記機關將資金總額予以登記 但這種登記不具有注冊資本的法律意義 任何合伙人違反協(xié)議而未出資 或出資數(shù)額不夠 均只是對其他合伙人利益的侵犯 而不對債權人構成侵權 合伙人的出資 出資 出資方式 非貨幣出資的可協(xié)商可評估 出資時間按約定 合伙企業(yè)法 第16條合伙人可以用貨幣 實物 知識產權 土地使用權或者其他財產權利出資 也可以用勞務出資 對貨幣 勞務以外的其他各種財產出資 需要評估作價的 可以由全體合伙人協(xié)商確定 也可以由全體合伙人委托法定評估機構評估 合伙人以勞務出資的 其評估辦法由合伙人協(xié)商確定 并在合伙協(xié)議中載明 第17條合伙人應當按照合伙協(xié)議約定的出資方式 數(shù)額和繳付期限 履行出資義務 以非貨幣財產出資的 依照法律 行政法規(guī)的規(guī)定需要辦理財產轉移手續(xù)的 應當依法辦理 當然 以勞務出資的合伙 對合伙企業(yè)的債務同其他合伙人一樣 要承擔連帶責任 無限責任 并不因以勞務方式出資而有區(qū)別 我國2006年修訂的 合伙企業(yè)法 規(guī)定 認繳 主要是考慮 公司法 對注冊資本施行了分期繳付制度 規(guī)定了認繳和實繳區(qū)別的制度 從而降低了公司設立時面臨的資本門檻 對投資者承擔無限連帶責任的合伙企業(yè)的出資就更應當靈活對待 認繳是合伙人對其他合伙人承擔的協(xié)議義務 繳付的期限法律沒有強制性的要求 由全體合伙人協(xié)商確定 當合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆諘r 債權人請求合伙人連帶給付 并不局限于追究應出資而未出資的合伙人的出資部分的責任 也不會因為承諾出資且已實際如期如數(shù)履行了出資義務就可以免除連帶給付責任 合伙企業(yè)的名稱當然要符合法律 行政法律關于企業(yè)名稱的一般要求 對于普通合伙企業(yè)來講 由于法律規(guī)定合伙人對企業(yè)債務承擔無限連帶責任 因此 禁止在合伙企業(yè)的名稱中 有限 有限責任 股份 等字樣 以免對合伙企業(yè)的客戶 消費者 承擔社會管理職能的政府等在企業(yè)類型識別和交易風險預判方面制造混亂 同時 合伙企業(yè)名稱中也不可以使用 公司 這一法人企業(yè)組織形式專用行號 合伙企業(yè)可選用的通用行號可以是 中心 所 經營部 廠 館 社 店 樓 吧 堂 等 可以依據(jù)行業(yè)的習慣自行選定 四 合伙企業(yè)財產 民法通則第32條 合伙人投入的財產 由合伙人統(tǒng)一管理和使用 合伙經營積累的財產 歸合伙人共有 具有獨立性和完整性 共同共有共同共有依共同關系而產生共有人在共有財產中不分份額共有人平等地對財產享有權利 承擔義務連帶權利和責任的存在 合伙企業(yè)法 第22第除合伙協(xié)議另有約定外 合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產份額時 須經其他合伙人一致同意 合伙人之間轉讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產份額時 應當通知其他合伙人 思考 甲 乙 丙三人成立一合伙企業(yè) 后甲因家庭生活出現(xiàn)變故急需用錢 便想將自己在合伙企業(yè)里的財產份額轉讓 丙和丁都想以同一價格購買 丁是甲多年的好友 則甲依法應轉讓給誰 丙 合伙企業(yè)法 第23條合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的財產份額的 在同等條件下 其他合伙人有優(yōu)先購買權 但是 合伙協(xié)議另有約定的除外 合伙人在以其在合伙企業(yè)中的財產份額出質的 須經其他合伙一致同意 未經其他合伙人一致同意 其行為無效 由此給善意第三人造成損失的 由行為人依法承擔賠償責任 五 合伙企業(yè)事務執(zhí)行 習題 一 事務執(zhí)行的原則 規(guī)定 除合伙協(xié)議另有規(guī)定外合伙人均有權執(zhí)行合伙企業(yè)的事務 對外代表合伙企業(yè) 而公司只有法人代表對外代表公司 各合伙人對合伙企業(yè)事務的執(zhí)行享有平等的權利 二 事務執(zhí)行的形式 其他合伙人不再執(zhí)行事務 但對企業(yè)重大事務有決策權 不執(zhí)行企業(yè)事務的人的權利 重大事務的決策權 合伙企業(yè)的下列事務必須經全體合伙人一致同意 處分合伙企業(yè)的不動產 改變合伙企業(yè)名稱 轉讓或者處分合伙企業(yè)的知識產權和其它財產權利 改變合伙企業(yè)的經營范圍 主要經營場所的地點 以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保 聘任合伙人以外的人但任合伙企業(yè)的經營管理人員 合伙企業(yè)事務執(zhí)行與監(jiān)督 1 監(jiān)督權 2 查閱帳簿權 3 提出異議權和撤消委托權 4 重大事件的決策權 三 合伙企業(yè)的利潤分配及虧損分擔 分配原則 四 合伙人及其他經營管理人員的義務 合伙人不得自營或者同他人合作經營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務 除合伙協(xié)議只有約定或者經全體合伙人一致同意外 合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易 六 合伙企業(yè)與第三人的關系 與善意第三人的關系 與債權人的關系 與合伙人的債權人的關系 1 2 3 一 合伙企業(yè)與善意第三人的關系 合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務的權利和對外代表合伙企業(yè)的權利的限制 只對合伙人發(fā)生效力 如果對第三人發(fā)生效力必須以第三人知道這一情況為條件 非執(zhí)行合伙企業(yè)事務的合伙人以合伙企業(yè)的名義對外從事活動 對合伙企業(yè)有效 除非第三人知道他不是合伙企業(yè)的事務執(zhí)行人 二 合伙企業(yè)與債權人的關系 三 合伙人的債務清償與合伙企業(yè)的關系 只能由合伙人償還 不得用合伙企業(yè)的財產來償還 合伙人的債權人不得以該債權抵消其對合伙企業(yè)的債務 債權人不得代位行使該合伙人在企業(yè)中的權利 合伙人個人財產不足清償其所負債務 其該合伙人只能以從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償 債權人也可依法請求法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產份額 一 入伙的條件 經全體合伙人一致同意 并依法訂立書面入伙協(xié)議 原合伙人應當向新合伙人履行告知義務 新合伙人與原合伙人享有平等權利 承擔同等責任 新合伙人對入伙前的合伙企業(yè)的債務承擔連帶責任 退伙 退伙 退伙種類 退伙的法律后果 自愿退伙 法定退伙 除名退伙 一 自愿退伙 協(xié)議退伙 通知退火 約定合伙企業(yè)的經營期限 未約定合伙企業(yè)的經營期限 1合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)2經全體合伙人同意退伙 3發(fā)生合伙人難于繼續(xù)參加的事由4其他嚴重違反合伙協(xié)議約定的義務 合伙人在不給合伙企業(yè)事務執(zhí)行造成不利影響的情況下 可以退伙 但應當提前30日通知其他合伙人 1 2 法定退伙 死亡或者被依法宣告死亡 作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照 責令關閉 撤銷 或者被宣告破產 個人喪失償債能力 被人民法院強制執(zhí)行在合伙企業(yè)中的全部財產份額 注意繼承問題 法定退伙以實際發(fā)生之日為退伙生效日 1 2 4 5 法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關資格而喪失該資格 3 除名退伙 未履行出資義務的 因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失 執(zhí)行合伙企業(yè)事務時有不正當行為 合伙協(xié)議約定的其他事由 被除名人自接到除名通知之日起 除名生效 退伙的法律后果 1 合伙企業(yè)繼續(xù)存在2 對合伙企業(yè)的財產進行結算 合伙人退伙 其他合伙人應當與該退伙人按照退伙時的合伙企業(yè)的財產狀況進行結算 退還退伙人的財產份額 退伙時未了結的合伙企業(yè)的事務的 待了結后進行結算 3 財產份額的退還辦法 由合伙協(xié)議約定或者由全體合伙人決定 可退還貨幣 也可退還實物 4 退伙人的責任 退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務 與其他合伙承擔連帶責任 若合伙企業(yè)財產少于合伙企業(yè)債務的 按前述利潤分配與風險承擔處理 解散 解散的種類 清算 自愿解散 強制解散 清算組組成 清算人職責 財產清償 1 2 解散事由 合伙期限屆滿 合伙人決定不再經營合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)全體合伙人決定解散合伙人已不具備法定人數(shù)滿30天合伙協(xié)議約定的合伙目的已經實現(xiàn)或者無法實現(xiàn)依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照 責令關閉或者被撤銷法律 行政法規(guī)規(guī)定的其他原因 清算人由全體合伙人擔任經全體合伙人過半數(shù)同意 可以自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)后15日內指定一個或者數(shù)個合伙人 或者委托第三人 擔任清算人自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)之日起15日內未確定清算人的 合伙人或者其他利害關系人可以申請人民法院指定清算 1 清理合伙企業(yè)財產 分別編制資產負債表和財產清單 2 處理與清算有關的合伙企業(yè)未了結事務 3 清繳所欠稅款 4 清理債權 債務 5 處理合伙企業(yè)清償債務后的剩余財產 6 代表合伙企業(yè)參加訴訟或者仲裁活動 財產清償順序 合伙企業(yè)的財產首先用于支付合伙企業(yè)的清算費用 管理合伙企業(yè)財產的費用 如倉儲費 保管費 保險費等 處分合伙企業(yè)財產的費用 如聘任工作人員的費用等 清算過程中的其他費用 如通告?zhèn)鶛嗳说馁M用 調查債權的費用 咨詢費用 訴訟費用等 合伙企業(yè)職工工資 社會保險費用和法定補償金繳納所欠稅款清償債務分配財產 習題 1 甲乙丙訂立一份合伙協(xié)議 該協(xié)議的內容哪一項不符合合伙企業(yè)法的規(guī)定 A 甲的出資為現(xiàn)金12萬和勞務作價5000元B 乙的出資為現(xiàn)金8000元 于合伙企業(yè)成立后交付C 丙的出資為9萬元的一輛汽車 不辦理過戶 丙保留處分權D 合伙企業(yè)的經營期限 在企業(yè)成立后滿半年再協(xié)商確定 CD 2 甲乙丙成立一合伙企業(yè) 合同約定企業(yè)的事務由甲負責 乙丙不得過問 也不承擔企業(yè)虧損 該約定的效力A 有效 應有甲一人承擔全部民事責任B 無效 三人共同承擔C 部分有效 甲一人承擔全部民事責任D 部分無效 應由甲 乙丙共同承擔 D 習題 3 合伙人甲乙丙以合伙企業(yè)名義向丁借款12萬 甲乙丙約定該借款由甲乙丙各自負責償還4萬元 下列關于這筆債務清償?shù)呐袛嘀?那些是錯誤的 A丁有權直接向甲要求12萬B丁只能在乙丙無力清償?shù)那闆r下要求甲償還12萬C甲有權依據(jù)已約定的清償份額 主張自己只承擔4萬元D如果丁根據(jù)合伙人的財產的實際情況請求甲償還8萬元 乙丙各償還2萬元 法院應予支持 BC 習題 4 合伙人甲因個人炒股 負債15萬元 鑒于甲在合伙企業(yè)中有價值15萬元的設備出資 所以甲的債權人提出如下解決方案 其中哪些是合法的 A 訂立償債計劃 以甲在合伙企業(yè)中的收益逐年還清這筆債務B 債權人直接取得甲在合伙企業(yè)中的份額C 債權人直接將該設備變賣后償清全部債務D 可以請求人民法院強制執(zhí)行甲在合伙企業(yè)中的財產份額用于清償債權 AD 6 執(zhí)行合伙企業(yè)事務可以采取下列哪些方式 A 全體合伙人共同執(zhí)行B 委托一名合伙人執(zhí)行C 委托數(shù)名合伙人執(zhí)行D 招聘經理執(zhí)行 ABCD 7 某合伙企業(yè)欠甲借款2萬元 同時合伙人張某也欠甲借款1萬元 某日 甲向該合伙企業(yè)購買貨物一批 應付貨款1萬元 甲的這一付款義務 可因下列哪些原因消滅 A 甲向該企業(yè)支付1萬元B 甲以對該企業(yè)享有的2萬元債權的一半相抵銷C 張某向該企業(yè)支付一萬元 同時了結張某對甲的債務D 甲以對張某的債權與該付款義務相抵消 ABC 8 某合伙企業(yè)解散時 在如何確定清算人問題上 四位合伙人各執(zhí)一詞 下述說法中 哪些與 合伙企業(yè)法 不符A 合伙人甲 建議我們四人共同擔任清算人 B 合伙人乙 我是大家委托的執(zhí)行人 應當由我擔任清算人C 合伙人丙 建議從我們四人中推選一名清算人D 合伙人丁 合伙企業(yè)的清算人不允許由合伙人擔任 所以我建議請一名律師來擔任 BD 9 根據(jù)合伙企業(yè)法 下列人員中對合伙企業(yè)的債務承擔連帶債務的有 A 合伙企業(yè)的全體合伙人B 合伙企業(yè)債務發(fā)生后辦理入伙的新合伙人C 合伙企業(yè)債務發(fā)生后辦理退伙的退伙人D 被聘為合伙企業(yè)的經營管理人員 ABC 10 根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定 合伙企業(yè)的下列事物中 必須經全體合伙人一致同意通過的有 A 以合伙企業(yè)的名義為他人提供擔保B 合伙人之間轉讓在合伙企業(yè)中的部分財產份額C 聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經營管理人員D 改變合伙企業(yè)的名稱 ACD 11 李平 李亮和李光同為明星合伙企業(yè)的合伙人 李平欠張石人民幣20萬元 無力用個人財產清償 張石在不滿足于用李平從明星合伙企業(yè)分得的收益償還其債務的情況下 可以 1999 A 代位行使李明在明星合伙企業(yè)的權利B 依法請求人民法院強制執(zhí)行李明在明星合伙企業(yè)的財產份額C 自行接管李明在明星合伙企業(yè)的財產份額D 直接變賣李明在明星合伙企業(yè)的財產份額用于清償 B