合同法專(zhuān)題講座,合同法專(zhuān)題講座 一、合同管理的重要性（防范風(fēng)險(xiǎn)，減少損失） 二、合同管理的要點(diǎn) （1）合同主體的資質(zhì) （2）合同訂立的授權(quán)（表見(jiàn)代理和特別授權(quán)） （3）合同標(biāo)的所涉及的法律法規(guī)限制 （3）合同內(nèi)容磋商過(guò)程中條款的推敲 （4）合同履行過(guò)程中的技巧 （5）對(duì)方違約時(shí)的對(duì)策 （6）合同履行過(guò)程中糾紛無(wú)法解決時(shí)，訴諸司法途徑的技巧 （7）建立健全企業(yè)的合同檔案及審核制度 三、合同的概念和法律特征 1、概念 合同是指當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 注：婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議， 適用其他法律的規(guī)定。 2、法律特征 （1）合同是一種民事行為。 （2）合同是合同各方當(dāng)事人意思表示一致的結(jié)果。 （3）合同本身具有相對(duì)性。,案例：甲某急需鉀肥，乙某聲稱(chēng)自己與鉀肥廠(chǎng)的負(fù)責(zé)人很熟絡(luò)，可以幫忙弄到。于是，甲某按照乙某的要求向其支付了30萬(wàn)元現(xiàn)金購(gòu)買(mǎi)鉀肥。甲某與乙某口頭商定，甲某付款后三個(gè)月內(nèi)，乙某負(fù)責(zé)將鉀肥運(yùn)至甲某的工廠(chǎng)。然而，甲某付款后第四個(gè)月，乙某找到甲某告之，鉀肥廠(chǎng)因市場(chǎng)價(jià)格上漲，已不愿按照原先甲乙雙方約定的價(jià)格供貨給乙某，乙某提出將收到甲某的30萬(wàn)元貨款全數(shù)退還甲某。甲某認(rèn)為鉀肥廠(chǎng)不守信用，使自己蒙受巨大損失，現(xiàn)在要向市場(chǎng)采購(gòu)?fù)燃?jí)的鉀肥得多支付30%的價(jià)款，于是將鉀肥廠(chǎng)告上法庭。 四、有效合同、無(wú)效合同、可撤銷(xiāo)合同與效力待定合同 有效合同是指具有充分效力、沒(méi)有任何原因使之無(wú)效的合同。 無(wú)效合同是指合同雖然已成立，但因其違反法律、行政法規(guī)或公共利益而在法律上不產(chǎn)生合同的效力，對(duì)合同當(dāng)事人均缺乏約束力的合同。 可撤銷(xiāo)合同是指合同本身并非無(wú)法律上的效力，但因合同具有瑕疵，有撤銷(xiāo)權(quán)的人在一定期限內(nèi)，有使合同失效或繼續(xù)生效的選擇權(quán)的合同。 效力待定合同是指合同雖然已成立，但因其不完全符合有關(guān)生效要件的規(guī)定，因此其效力能否發(fā)生尚待確定的合同。,五、合同的訂立 1、概念 指兩個(gè)或兩個(gè)以上當(dāng)事人，為設(shè)立、變更或終止相互之間的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系而進(jìn)行協(xié)商并促成合意的民事行為。 2、訂立的主體 （1）合同訂立主體的資格 當(dāng)事人在訂立合同時(shí)應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。 比較自然人與法人民事權(quán)利能力和民事行為能力的差異。 案例：甲某患有間歇性精神病，但最近兩年病情比較穩(wěn)定，未發(fā)病。甲某酷愛(ài)下棋，但棋藝十分糟糕。一日，他纏著隔壁鄰居陪他下盤(pán)棋，鄰居不愿意。甲某說(shuō)，只要你陪我下一盤(pán)，我家的液晶電視就歸你。鄰居以為他開(kāi)玩笑，便也開(kāi)玩笑地要求立字為據(jù)，甲某馬上寫(xiě)了一份書(shū)面的承諾，鄰居答應(yīng)陪他下棋。下完后，甲某果然將電視搬到鄰居家，送給了他。甲妻認(rèn)為甲某的贈(zèng)與合同無(wú)效，鄰居則拿出承諾書(shū)堅(jiān)持自己得到電視是合法合理的。 （2）委托他人訂立合同的要求 代理人必須取得委托人的授權(quán)；根據(jù)授權(quán)范圍并以委托人的名義訂立合同，且代理人也應(yīng)當(dāng)具備合同主體資格或具有承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任的能力。 3、合同的形式 鏈接：合同法第10條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，有書(shū)面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式”。,合同法第11條規(guī)定：“書(shū)面形式是指合同書(shū)、信件以及數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式”。 4、合同的內(nèi)容 （1）合同的一般條款 當(dāng)事人的名稱(chēng)或姓名和住所、標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任、爭(zhēng)議解決的方法。 （2）格式條款 格式條款是指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。 提供格式條款一方的義務(wù)有：確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循公平原則，提請(qǐng)對(duì)方注意的義務(wù)，應(yīng)對(duì)方要求對(duì)條款予以說(shuō)明的義務(wù)。 格式條款無(wú)效的情形：提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方當(dāng)事人主要權(quán)利；或，對(duì)造成對(duì)方人身傷害、因故意或重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失免責(zé)的。 對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)做出不利于提供條款一方的解釋。格式條款與非格式條款不一致的 ，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。 案例：甲公司向銀行貸款，銀行要求提供抵押。甲公司用林木所有權(quán)和林地使用權(quán)作為標(biāo)的向銀行抵押。銀行要求甲公司向保險(xiǎn)公司投保林木火災(zāi)險(xiǎn)和盜竊險(xiǎn)。甲公司和保險(xiǎn)公司訂立了保險(xiǎn)合同并繳納了保費(fèi)，保險(xiǎn)公司將保險(xiǎn)合同正本直接交給了銀行。后來(lái)保險(xiǎn)標(biāo)的發(fā)生保險(xiǎn)事故，甲公司向保險(xiǎn)公司索賠。保險(xiǎn)公司以附加盜竊險(xiǎn)條款中的免責(zé)條款為由拒絕理賠。其主張盜竊險(xiǎn)條款不是格式條款，而是雙方的協(xié)議條款，甲公司違反了免責(zé)條款的約定，自然是得不到賠償?shù)?。甲公司認(rèn)為保險(xiǎn)公司提供的是格式條款，其免責(zé)條款排除了被保險(xiǎn)人的主要權(quán)利，應(yīng)歸于無(wú)效。 5、訂立合同的程序 （1）要約 概念：指希望和他人訂立合同的意思表示。 構(gòu)成要件：要約的內(nèi)容需具體、確定；表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。 案例：甲某向乙公司發(fā)出傳真，內(nèi)容為：我打算向貴公司訂購(gòu)一批紅棗，能否供貨，請(qǐng)回復(fù)。 與要約邀請(qǐng)的區(qū)別：要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。 要約的生效：到達(dá)受要約人時(shí)生效。,要約的撤回和撤銷(xiāo)：撤回的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或與要約同時(shí)到達(dá)受要約人；撤銷(xiāo)的通知應(yīng)再受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。 要約不可撤銷(xiāo)的情形：要約人確定了承諾期限或以其他形式明示要約是不可撤銷(xiāo)的；受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷(xiāo)的，并已為履行合同作了準(zhǔn)備工作。 要約失效的情形：拒絕要約的通知到達(dá)要約人；要約人依法撤銷(xiāo)要約；承諾期限屆滿(mǎn)，受要約人未做出承諾；受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。 （2）承諾 概念：是受要約人同意要約的意思表示。 構(gòu)成要件：必須由受要約人作出；必須在合理的期限作出；內(nèi)容與要約的內(nèi)容相一致。 承諾的生效：到達(dá)要約人時(shí)生效。 承諾可以撤回但無(wú)法撤銷(xiāo)。 6、締約過(guò)失責(zé)任 指訂立合同過(guò)程中的責(zé)任，是締約人由于過(guò)錯(cuò)違反先合同義務(wù)而依法承擔(dān)的民事責(zé)任。先合同義務(wù)是自締約人為訂立合同而相互接觸和協(xié)商期間逐漸產(chǎn)生的注意義務(wù)，而非合同生效后的給付義務(wù)。它包括締約人之間的相互協(xié)助、互相通知、互相保護(hù)，對(duì)合同有關(guān)事宜給予必要和充分的注意等義務(wù)。 案例：甲公司與乙公司就合作建設(shè)某工程項(xiàng)目進(jìn)行了長(zhǎng)達(dá)兩年的談判和磋商。期間，甲公司了解到乙公司內(nèi)部的一些商業(yè)機(jī)密。后雙方就合作事宜最終未達(dá)成一致，乙公司轉(zhuǎn)而與丙公司合作。甲公司十分氣惱，便將其知悉的乙公司的商業(yè)秘密披露給媒體。,六、合同的履行 1、原則 （1）全面履行原則，又稱(chēng)正確履行、適當(dāng)履行原則 （2）協(xié)作履行原則 2、雙務(wù)合同履行的抗辯權(quán) （1）同時(shí)履行抗辯權(quán) 指雙務(wù)合同的當(dāng)事人一方在另一方未履行債務(wù)之前或未按合同約定履行債務(wù)時(shí)，可以相應(yīng)拒絕另一方要求自己履行債務(wù)的權(quán)利。 舉例：買(mǎi)賣(mài)合同，未規(guī)定一手交錢(qián)一手交貨。一方要求對(duì)方先付款或先交貨。 （2）不安抗辯權(quán) 指在有先后履行順序的雙務(wù)合同中，應(yīng)先履行合同債務(wù)的當(dāng)事人一方若有確切證據(jù)證明對(duì)方當(dāng)事人因經(jīng)營(yíng)狀況惡化、喪失商業(yè)信譽(yù)等原因已經(jīng)喪失或有可能喪失對(duì)待給付能力的，可以暫時(shí)中止自己債務(wù)履行的權(quán)利。 不安抗辯權(quán)行使須注意的問(wèn)題：雙方約定有先后履行順序，主張方須有較確鑿的證據(jù)且最好以書(shū)面函件的形式要求對(duì)方恢復(fù)合同履行能力或提供擔(dān)保，對(duì)方提供擔(dān)保后應(yīng)恢復(fù)履行，否則可能構(gòu)成違約。 3、合同的保全 （1）債權(quán)人的代位權(quán) 指合同依法成立后，尚未完全履行之前，在債務(wù)人怠于行使其對(duì)次債務(wù)人的到期債權(quán)并對(duì)債權(quán)人的債權(quán)實(shí)現(xiàn)構(gòu)成妨害之時(shí)，債權(quán)人為保全自己的債權(quán)，可以以自己的名義行使債務(wù)人對(duì)次債務(wù)人的債權(quán)的權(quán)利。 （2）債權(quán)人的撤銷(xiāo)權(quán) 指?jìng)鶛?quán)人在債務(wù)人放棄對(duì)第三人的到期債權(quán)、實(shí)施無(wú)償或以非正常低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的行為而妨害其債權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，依法享有的請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)債務(wù)人的上述行為的權(quán)利。 提示：代位權(quán)和撤銷(xiāo)權(quán)的行使均需債務(wù)人的上述積極或消極行為的后果危及債權(quán)人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，若債務(wù)人還有充足的財(cái)產(chǎn)可以?xún)斶€債務(wù)，司法機(jī)關(guān)一般不會(huì)支持債權(quán)人的保全行為。,