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第3節(jié)個人獨資企業(yè)與合伙企業(yè)法律制度 一 個人獨資企業(yè)法律制度 一 個人獨資企業(yè)的概念與法律特征 1999年 個人獨資企業(yè)法 節(jié)選 個人獨資企業(yè)的概念第二條本法所稱個人獨資企業(yè) 是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立 由一個自然人投資 財產(chǎn)為投資人個人所有 投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體 話說自然人自然人是因出生而取得民事主體資格的人 是相對于法人和合伙的民事主體 人類的每一分子都是自然人 因此 自然人包括內(nèi)國公民與外國公民及無國籍人 外國公民是具有某一外國國籍的自然人 無國籍人是不具有任何國家的國籍的自然人 造成無國籍的原因是多樣的 例如 被剝奪或放棄了內(nèi)國國籍而又未申請外國國籍 個人獨資企業(yè)的特征 投資主體單一所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)合二為一不具有獨立人格 與業(yè)主人格重合業(yè)主對企業(yè)債務(wù)負無限責(zé)任 定義界定 1 依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立 不包括香港 澳門 臺灣 2 由一個自然人 中國國籍的自然人 投資 并非所有自然人 外國人 公務(wù)員除外 3 財產(chǎn)為投資人個人所有4 投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體 外商獨資企業(yè) 外資企業(yè)法 第二條本法所稱的外資企業(yè)是指依照中國有關(guān)法律在中國境內(nèi)設(shè)立的全部資本由外國投資者投資的企業(yè) 不包括外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟組織在中國境內(nèi)的分支機構(gòu) 個人獨資企業(yè)法 第四十七條外商獨資企業(yè)不適用本法 國有關(guān)法律在中國境內(nèi)設(shè)立的全部資本由外國投資者投資的企業(yè) 不包括外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟組織在中國境內(nèi)的分支機構(gòu) 個人獨資企業(yè)法 第四十七條外商獨資企業(yè)不適用本法 什么是投資人個人所有 如果是父母的錢 夫妻的錢 第十八條個人獨資企業(yè)投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記時明確以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的 應(yīng)當(dāng)依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任 案例 甲以夫妻共有的寫字樓作為出資設(shè)立個人獨資企業(yè) 企業(yè)設(shè)立后 其妻乙購體育彩票中獎100萬元 后提出與甲離婚 離婚訴訟期間 甲的獨資企業(yè)宣告解散 尚欠銀行債務(wù)120萬元 該項債務(wù)的清償責(zé)任應(yīng)如何確定 A 甲以其在家庭共有財產(chǎn)中應(yīng)占的份額對銀行承擔(dān)無限責(zé)任B 甲以家庭共有財產(chǎn)承擔(dān)無限責(zé)任 但乙中獎的100萬元除外C 甲以全部家庭共有財產(chǎn)承擔(dān)無限責(zé)任 包括乙中獎的100萬元在內(nèi)D 甲僅以寫字樓對銀行承擔(dān)責(zé)任 答案 C 個人獨資企業(yè)法 第18條 個人獨資企業(yè)投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記時明確以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的 應(yīng)當(dāng)依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任 個人獨資企業(yè)法 第三十一條個人獨資企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的 投資人應(yīng)當(dāng)以其個人的其他財產(chǎn)予以清償 個人獨資企業(yè)法 31條個人獨資企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的 投資人應(yīng)當(dāng)以其個人的其他財產(chǎn)予以清償 二 個人獨資企業(yè)的設(shè)立 1 設(shè)立個人獨資企業(yè)應(yīng)具備的條件 投資人為一個自然人合法的名稱xxxx經(jīng)營部申報出資 沒有最低限額有固定經(jīng)營場所和必要經(jīng)營條件必要的從業(yè)人員 第十一條個人獨資企業(yè)的名稱應(yīng)當(dāng)與其責(zé)任形式及從事的營業(yè)相符合 以下哪些企業(yè)名稱適用個人獨資企業(yè) 重慶市豐都縣花園水泥廠 北京市大盛信息咨詢公司 上海九龍貿(mào)易行 山西省電力股份公司 湖南北方機械有限公司 2 申請設(shè)立登記 第九條申請設(shè)立個人獨資企業(yè) 應(yīng)當(dāng)由投資人或者其委托的代理人向個人獨資企業(yè)所在地的登記機關(guān)提交設(shè)立申請書 投資人身份證明 生產(chǎn)經(jīng)營場所使用證明等文件 分支機構(gòu)的設(shè)立 第十四條個人獨資企業(yè)設(shè)立分支機構(gòu) 應(yīng)當(dāng)由投資人或者其委托的代理人向分支機構(gòu)所在地的登記機關(guān)申請登記 領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照 分支機構(gòu)的民事責(zé)任由設(shè)立該分支機構(gòu)的個人獨資企業(yè)承擔(dān) 三 個人獨資企業(yè)的事務(wù)管理 對內(nèi)經(jīng)營管理第十九條個人獨資企業(yè)投資人可以自行管理企業(yè)事務(wù) 也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理 管理方式 自行管理 委托管理 聘用管理 受托人或受聘人的不得為下列行為 以權(quán)謀私行為 違反競業(yè)禁止義務(wù)行為 自我交易行為 嚴重損害企業(yè)利益行為 見教材115頁案例1 對外經(jīng)營管理第十九條 第二款 投資人對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制 不得對抗善意第三人 善意第三人 是指在有關(guān)經(jīng)濟業(yè)務(wù)交往中 沒有與受托人或者被聘用的人員串通 從事故意損害投資人利益的第三人 案例 甲欠乙10萬元 以自己所有的一輛汽車為乙設(shè)立抵押 但沒有辦理登記 抵押期間 甲未經(jīng)乙的同意 以9萬元的價格擅自將汽車賣給不知該汽車已設(shè)有抵押權(quán)事實的丙 并貨款兩訖 乙?guī)滋旌笾獣源耸略V至法院 稱自己不同意甲出賣該汽車 主張甲與丙的買賣無效 問 法院應(yīng)如何解決 為什么 答 法院對于乙的請求不予支持 因為乙的抵押權(quán)由于沒有辦理登記 所以不得對抗不知情的善意第三人丙 此案中 丙就是第三人 并且是善意第三人 如果丙在買甲的汽車時知道該汽車設(shè)有抵押權(quán) 比如已在車管所登記 并購買 那么他主觀上就屬于惡意 而此時法院就會支持乙的請求 保護乙的抵押權(quán) 案例 萬某因出國留學(xué)將自己的獨資企業(yè)委托陳某管理 并授權(quán)陳某在5萬元以內(nèi)的開支和50萬元以內(nèi)的交易可自行決定 設(shè)若第三人對此授權(quán)不知情 則陳某受托期間實施的下列哪一行為為我國法律所禁止或無效 A 未經(jīng)萬某同意與某公司簽訂交易額為100萬元的合同B 未經(jīng)萬某同意將自己的房屋以1萬元出售給本企業(yè)C 未經(jīng)萬某同意向某電視臺支付廣告費8萬元D 未經(jīng)萬某同意聘用其妻為企業(yè)銷售主管 答案 B 這是一種受托人的自我交易行為 為法律所禁止 在這里AC就是屬于善意的第三人 個人獨資企業(yè)法規(guī)定 受托人或受聘人不得為下列行為行為 以權(quán)謀私行為違反競業(yè)禁止義務(wù)行為自我交易行為嚴重損害企業(yè)利益行為 四 個人獨資企業(yè)的解散和清算1 解散 2 投資人被宣告死亡被宣告死亡是指自然人離開住所 下落不明達到法定期限 經(jīng)利害關(guān)系人申請 由人民法院宣告其死亡的法律制度 民法通則 第二十三條自然人有下列情形之一的 利害關(guān)系人可以向人民法院申請宣告他死亡 一 下落不明滿四年的 二 因意外事故下落不明 從事故發(fā)生之日起滿二年的 2 清算第二十七條 第一款 個人獨資企業(yè)解散 由投資人自行清算或者由債權(quán)人申請人民法院指定清算人進行清算 投資人自行清算債權(quán)人申請人民法院指定清算人 清算人 案例 甲以個人財產(chǎn)設(shè)立一獨資企業(yè) 后甲病故 其妻和其子女 均已滿18歲 都明確表示不愿繼承該企業(yè) 該企業(yè)只得解散 該企業(yè)解散時 應(yīng)由誰進行清算 A 應(yīng)由其子女進行清算B 應(yīng)由其妻進行清算C 應(yīng)由其妻和其子女共同進行清算D 應(yīng)由債權(quán)人申請法院指定清算人進行清算 答案 D 個人獨資企業(yè)法 第27條規(guī)定 個人獨資企業(yè)解散 由投資人自行清算或者由債權(quán)人申請人民法院指定清算人進行清算 個人獨資企業(yè)的清算原則上以投資人為其清算人 但經(jīng)債權(quán)人申請 人民法院得指定投資人以外的人為清算人 清償順序第二十九條個人獨資企業(yè)解散的 財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)按照下列順序清償 一 所欠職工工資和社會保險費用 二 所欠稅款 三 其他債務(wù) 企業(yè)解散后的 存續(xù)期間的債務(wù)如何處理 第三十一條個人獨資企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的 投資人應(yīng)當(dāng)以其個人的其他財產(chǎn)予以清償 第二十八條個人獨資企業(yè)解散后 原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任 但債權(quán)人在五年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的 該責(zé)任消滅 案例 某個人獨資企業(yè)主王某以個人財產(chǎn)出資設(shè)立 該企業(yè)經(jīng)營不善被解散 其財產(chǎn)不足以清償所欠債務(wù) 對尚未清償?shù)膫鶆?wù) 下列處理力式中 符合 個人獨資企業(yè)法 規(guī)定的是 A 不再清償B 以王某的其他財產(chǎn)清償 仍不足清償?shù)?則不再清償C 以王某的家庭共有財產(chǎn)清償 仍不足清償?shù)?則不再清償D 債權(quán)人在企業(yè)解散后5年內(nèi)未提出償債請求的 王某不再承擔(dān)清償責(zé)任 答案 D第28條 個人獨資企業(yè)解散后 原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任 但債權(quán)人在五年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的 該責(zé)任消滅 張某于2000年3月成立一個人獨資企業(yè) 同年5月 該企業(yè)與甲公司簽訂一份買賣合同 據(jù)合同 該企業(yè)應(yīng)于同年8月支付給甲公司貨款15萬元 后該企業(yè)一直未支付該款項 01年1月該企業(yè)解散 03年5月 甲公司起訴張某 要求張某償還上述15萬元債務(wù) 下列有關(guān)該案的表述哪些是錯誤的 A 因該企業(yè)已經(jīng)解散 甲公司的債權(quán)已經(jīng)消滅B 甲公司可以要求張某以其個人財產(chǎn)承擔(dān)15萬元的債務(wù)C 甲公司請求張某償還債務(wù)已超過訴訟時效 其請求不能得到支持D 甲請求張償還債務(wù)的期限應(yīng)于03年1月屆滿 答案 ACD 個人獨資企業(yè)法 第2條 本法所稱個人獨資企業(yè) 是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立 由一個自然人投資 財產(chǎn)為投資人個人所有 投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體 第28條 個人獨資企業(yè)解散后 原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任 但債權(quán)人在五年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的 該責(zé)任消滅 下列關(guān)于個人獨資企業(yè)的表述中哪些是正確的 A 個人獨資企業(yè)應(yīng)依法繳納企業(yè)所得稅B 個人獨資企業(yè)成立時需繳足法定最低注冊資本C 個人獨資企業(yè)對被聘用人員的限制不得對抗善意第三人D 個人獨資企業(yè)的投資入對個人獨資企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任 繳稅 全月應(yīng)納稅所得額 稅率 速算扣除數(shù)全月應(yīng)納稅所得額 應(yīng)發(fā)工資 三險一金 3500實發(fā)工資 應(yīng)發(fā)工資 四金 繳稅扣除標準 2011年9月份起 個稅按3500元 月的起征標準算 答案 CD答案 CD