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1、 五礦錫礦山項(xiàng)目法律組盡職調(diào)查報(bào)告 (僅供五礦錫礦山項(xiàng)目組內(nèi)部使用) 北京市中博律師事務(wù)所 二OO四年七月 北京市中博律師事務(wù)所 對(duì)錫礦山閃星銻業(yè)有限責(zé)任公司法律事項(xiàng)之 盡職調(diào)查報(bào)告 中博律專字(2004)第71號(hào) 致：五礦有色金屬股份有限公司 北京市中博律師事務(wù)所（下稱本所）承蒙貴司委托，作為貴司的專項(xiàng)法律顧問，對(duì)貴司與錫礦山閃星銻業(yè)有限責(zé)任公司（下稱錫礦山）合作涉及的法律事項(xiàng)進(jìn)行了盡職調(diào)查，并出具盡職調(diào)查報(bào)告。 為出具本盡職調(diào)查報(bào)告，本所律師于2004年6月24日至29日對(duì)錫礦山進(jìn)行了現(xiàn)場核查，并走訪了湖南省冷水江

2、市的相關(guān)政府主管部門，收集了錫礦山法律方面的部分資料?，F(xiàn)根據(jù)法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定，結(jié)合現(xiàn)場核查的有關(guān)情況，按照中國律師行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)精神，出具本盡職調(diào)查報(bào)告。 一、 錫礦山閃星銻業(yè)有限責(zé)任公司基本情況 1、 歷史沿革及改制情況 錫礦山閃星銻業(yè)有限責(zé)任公司前身為錫礦山礦務(wù)局，錫礦山礦務(wù)局在工商部門成立登記的日期為1949年11月15日，系全民所有制企業(yè)。根據(jù)湖南省經(jīng)濟(jì)貿(mào)易委員會(huì)《關(guān)于同意錫礦山礦務(wù)局改制為錫礦山閃星銻業(yè)有限責(zé)任公司的批復(fù)》（湘經(jīng)貿(mào)企業(yè)[2001]245號(hào)），錫礦山礦務(wù)局整體改制為錫礦山閃星銻業(yè)有限責(zé)任公司，并于2001年6月4日辦理注

3、銷登記和新公司設(shè)立登記。錫礦山礦務(wù)局注銷前注冊(cè)資本為人民幣13,520萬元，改制為錫礦山閃星銻業(yè)有限責(zé)任公司后注冊(cè)資本為24,959.68萬元。錫礦山礦務(wù)局在改制的同時(shí)實(shí)施了債轉(zhuǎn)股方案，中國華融資產(chǎn)管理公司和中國信達(dá)資產(chǎn)管理公司將對(duì)錫礦山礦務(wù)局的債權(quán)轉(zhuǎn)為改制后新公司的股權(quán)。 2、 股東情況 1） 股東及出資 根據(jù)湖南省經(jīng)濟(jì)貿(mào)易委員會(huì)批文及錫礦山的營業(yè)執(zhí)照、公司章程，錫礦山注冊(cè)資本為24,959.68萬元，股東為3名，其中湖南省有色金屬工業(yè)總公司出資18,779.68萬元，占75.24%；中國華融資產(chǎn)管理公司出資3,700萬元，占14.82%； 中國信達(dá)資產(chǎn)管理公司出資2,480萬元，

4、占9.94%。 但是，根據(jù)錫礦山《企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記證》的記載，錫礦山占有、使用的國有資本為20,592.3萬元，其中湖南省有色金屬工業(yè)總公司投資14,412.3萬元，占69.99%；中國華融資產(chǎn)管理公司投資3,700萬元，占17.97%；中國信達(dá)資產(chǎn)管理公司投資2,480萬元，占12.04%。2002年2月27日，經(jīng)湖南省財(cái)政廳審定，錫礦山實(shí)收資本變更為25,159萬元，出資額及比例變更為湖南省有色金屬工業(yè)總公司投資19,016萬元，占75.58%；中國華融資產(chǎn)管理公司投資3,663萬元，占14.56%；中國信達(dá)資產(chǎn)管理公司投資2,480萬元，占9.86%。錫礦山《2003年度企業(yè)會(huì)計(jì)決

5、算報(bào)表》記載的實(shí)收資本金額和股東持股比例與2002年2月27日湖南省財(cái)政廳審定的數(shù)額一致。 此外，根據(jù)錫礦山提供的《債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議》，簽約方為：中國華融資產(chǎn)管理公司、中國信達(dá)資產(chǎn)管理公司、中國稀有稀土金屬集團(tuán)公司和錫礦山礦務(wù)局，其中中國稀有稀土金屬集團(tuán)公司出資為折合17,498萬元的資產(chǎn)，持股78.54%；中國華融資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)股債權(quán)為3,700萬元，持股16.61%；中國信達(dá)資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)股債權(quán)為1,080萬元，持股4.85%。湖南省有色金屬工業(yè)總公司并非協(xié)議當(dāng)事人，錫礦山未能向本所提供國務(wù)院關(guān)于同意錫礦山礦務(wù)局債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的批文。 錫礦山董事長就前述錫礦山注冊(cè)資本、公司章程和國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)

6、登記、會(huì)計(jì)報(bào)表的差異情況的答復(fù)為：錫礦山整體改制時(shí)未進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估和審計(jì)，系按賬面金額進(jìn)行改制和計(jì)算股比，并以此進(jìn)行工商登記。改制后錫礦山進(jìn)行了審計(jì)，審計(jì)結(jié)果和賬面金額有一定差異，錫礦山按審計(jì)數(shù)額進(jìn)行國有產(chǎn)權(quán)登記和帳務(wù)處理，故產(chǎn)生了上述差異。 根據(jù)錫礦山致本所的《復(fù)函》，錫礦山注冊(cè)資本24,959.68萬元與實(shí)收資本25,159萬元存在差異的原因在于：錫礦山改制設(shè)立后又將原錫礦山中心醫(yī)院的資產(chǎn)按賬面凈值199.3萬元注入，并相應(yīng)增加湖南省有色金屬工業(yè)總公司的出資額和調(diào)整股東股比。中國華融資產(chǎn)管理公司出資額從3,700萬元降為3,663萬元的原因在于：中國華融資產(chǎn)管理公司將37萬元出資額提前轉(zhuǎn)讓

7、給湖南省有色金屬工業(yè)總公司。錫礦山的實(shí)收資本和股東持股比例應(yīng)按變更后的數(shù)額確定，但錫礦山尚未就此辦理工商變更登記。 關(guān)于湖南省有色金屬工業(yè)總公司替代中國稀有稀土金屬集團(tuán)公司成為錫礦山出資人的問題，根據(jù)錫礦山的介紹，前述變更系由于國務(wù)院調(diào)整有色金屬行業(yè)管理體制造成的。經(jīng)本所律師核查，國務(wù)院2000年曾下發(fā)《國務(wù)院關(guān)于調(diào)整中央所屬有色金屬企事業(yè)單位管理體制有關(guān)問題的通知》（國發(fā)[2000]17號(hào)），撤銷中國稀有稀土金屬集團(tuán)公司，其所屬企業(yè)下放地方管理。 另據(jù)錫礦山介紹，目前錫礦山股東所持股份未進(jìn)行質(zhì)押。 2）股東與貴司合作的意見 據(jù)錫礦山董事長介紹，就與貴司可能進(jìn)行的合作，錫礦山第一大股東

8、湖南省有色金屬工業(yè)總公司持支持態(tài)度。由于與貴司合作的具體方案尚未形成，錫礦山尚未征求中國華融資產(chǎn)管理公司和中國信達(dá)資產(chǎn)管理公司的意見。 3）股東可能發(fā)生的變化 據(jù)錫礦山董事長介紹，湖南省將于2004年7月成立湖南有色控股公司，湖南省有色金屬工業(yè)總公司將過渡為有色金屬行業(yè)協(xié)會(huì)，其所持錫礦山股權(quán)將移交給湖南有色控股公司持有和管理。錫礦山董事長認(rèn)為，大股東的變化系國有資產(chǎn)管理體制改革造成的，不會(huì)影響與貴司的合作。 3、 組織結(jié)構(gòu) 根據(jù)錫礦山提供的組織結(jié)構(gòu)圖和有關(guān)負(fù)責(zé)人員的介紹，錫礦山除設(shè)相關(guān)職能部門外，還擁有主要生產(chǎn)單位8個(gè)（包括南礦、北礦、南煉廠、北煉廠、精細(xì)冶金廠、化工廠、鋅廠、技術(shù)

9、中心）；輔助單位4個(gè)（計(jì)檢中心、機(jī)械廠、運(yùn)輸公司、動(dòng)力廠）；服務(wù)單位4個(gè)（生活服務(wù)中心、中心醫(yī)院、社區(qū)服務(wù)中心、新星公司）；物資管理單位2個(gè)（原料公司、物資公司）；學(xué)校4個(gè)（一中、二中、三中、職業(yè)學(xué)校）；受托管理單位5個(gè)（建安公司、工業(yè)公司、水泥公司、銻華公司，注：另一公司名稱未提供）。前述單位除受托管理單位外，北礦、生活服務(wù)中心、新星公司具有獨(dú)立法人資格，錫礦山直接和間接擁有其100%的出資（注：由于錫礦山未提供全部下屬公司的營業(yè)執(zhí)照和公司章程，故本盡職調(diào)查報(bào)告對(duì)下屬公司的范圍和性質(zhì)的描述可能與實(shí)際情況不一致）。 此外，根據(jù)錫礦山《2003年度企業(yè)會(huì)計(jì)決算報(bào)表》，錫礦山長期投資項(xiàng)目還包括：

10、泰國新月銻白廠（投資賬面價(jià)值78.29萬元，已成不良投資）、湖南有色財(cái)務(wù)公司（投資賬面價(jià)值220萬元，持股4.4%）、上海聯(lián)營展銷中心（投資賬面價(jià)值1萬元，已成不良投資）、深圳聯(lián)營展銷中心（投資賬面價(jià)值10萬元，已成不良投資）。 4、 資產(chǎn) 1） 采礦權(quán) 根據(jù)湖南省國土資源廳頒發(fā)的《采礦權(quán)許可證》（證號(hào)：4300000220181），錫礦山擁有在冷水江市錫礦山鎮(zhèn)開采銻礦的權(quán)利，礦區(qū)面積為12.662平方公里，有效期限為3年，自2002年8月至2005年8月。 根據(jù)錫礦山生產(chǎn)部負(fù)責(zé)人介紹，錫礦山取得《采礦權(quán)許可證》未支付采礦權(quán)價(jià)款，但每年需繳納采礦權(quán)使用費(fèi)和資源補(bǔ)償費(fèi)。采礦權(quán)使用費(fèi)的

11、繳納標(biāo)準(zhǔn)為：1,000元/年/平方公里；資源補(bǔ)償費(fèi)的繳納標(biāo)準(zhǔn)為：銻礦年產(chǎn)量×市場價(jià)格×2%×回采率（81%左右），并可根據(jù)礦產(chǎn)回收、綜合利用和科研技術(shù)利用情況適當(dāng)減免，錫礦山歷年繳納資源補(bǔ)償費(fèi)的數(shù)額不等，約在50萬元至100萬元之間。 根據(jù)錫礦山生產(chǎn)部負(fù)責(zé)人介紹，錫礦山的采礦權(quán)未進(jìn)行抵押。本所律師提出到湖南省國土資源廳了解錫礦山采礦權(quán)的抵押情況和錫礦山改制后采礦權(quán)的處理方式，但錫礦山認(rèn)為目前與貴司的合作尚未進(jìn)入實(shí)質(zhì)程序，向湖南省國土資源廳了解上述情況可能會(huì)引起主管部門的注意，甚至增加改制成本，故未能安排本所律師赴湖南省國土資源廳核查。本所律師將根據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定就采礦權(quán)的處理方式提供法律意

12、見，并根據(jù)貴司與錫礦山合作的進(jìn)展需要赴湖南省國土資源廳核查采礦權(quán)的抵押情況。 2） 土地使用權(quán) 根據(jù)錫礦山提供的27份《國有土地使用證》及其填寫的《土地清查明細(xì)表》，錫礦山擁有27宗國有土地使用權(quán)，用地性質(zhì)分別為工業(yè)、綜合、辦公、科研及居住，總面積為778393.39平方米，估價(jià)面積為131676.60平方米，賬面價(jià)值為445.4萬元。但根據(jù)錫礦山《2003年度企業(yè)會(huì)計(jì)決算報(bào)表》，錫礦山資產(chǎn)負(fù)債表中無形資產(chǎn)——土地使用權(quán)細(xì)目沒有關(guān)于土地使用權(quán)賬面價(jià)值的記載，而在會(huì)計(jì)報(bào)表附注中固定資產(chǎn)——土地細(xì)目記載了土地的結(jié)存額1,605萬元。 根據(jù)錫礦山提供的27份《國有土地使用證》， 除2003年新

13、辦證的南煉廠、南礦、鋅廠、冶金化工廠等4份《國有土地使用證》注明系工業(yè)用地、劃撥取得外，其余23份《國有土地使用證》未顯示取得方式，且土地使用人仍登記為“錫礦山礦務(wù)局”，尚未變更為“錫礦山閃星銻業(yè)有限責(zé)任公司”。根據(jù)冷水江市國土管理局地產(chǎn)辦負(fù)責(zé)人的介紹，錫礦山現(xiàn)有土地絕大部分為劃撥取得，有少量土地（部分生活用地，約1畝）已繳納土地出讓金，屬于出讓取得。該負(fù)責(zé)人表示，如企業(yè)未進(jìn)行改制土地使用權(quán)可保留劃撥，如企業(yè)進(jìn)行改制則土地使用權(quán)應(yīng)采取出讓方式取得或作為國有資本入股。土地出讓金應(yīng)經(jīng)評(píng)估后確定，其繳納標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)不低于評(píng)估價(jià)值的40％。 根據(jù)冷水江國土管理局地籍股的登記及錫礦山提供的《資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告書摘

14、要》，錫礦山已將20宗土地使用權(quán)抵押給中國工商銀行冷水江市支行，抵押面積為479419.7平方米，評(píng)估價(jià)值為6,405.86萬元人民幣。 3） 房產(chǎn) 根據(jù)冷水江市房地產(chǎn)管理局登記的資料及錫礦山填寫的《房產(chǎn)證情況表》，錫礦山擁有房產(chǎn)437處，已入賬金額為28,919萬元，分別坐落于礦山辦事處南礦、礦山辦事處北礦、冷水江市誠意坪、冷辦建新居委會(huì)、礦辦松柏居委會(huì)；其房屋用途分別為工廠廠房、倉庫、集體宿舍、辦公、服務(wù)業(yè)、綜合樓及其他。需提請(qǐng)注意的是，前述部分房屋的所有權(quán)人仍登記為“錫礦山礦務(wù)局”，尚未變更為“錫礦山閃星銻業(yè)有限責(zé)任公司”。 根據(jù)錫礦山負(fù)責(zé)房改的人員介紹，錫礦山大部分職工住宅已完成

15、房改，并為職工辦理了產(chǎn)權(quán)證；但有部分房屋由于其地理位置、房屋的破舊程度等原因未能進(jìn)行房改，目前租賃給職工使用，租金每月幾十元不等。 根據(jù)冷水江市房地產(chǎn)管理局的登記，錫礦山的下述房屋已設(shè)定抵押登記： A、 坐落于冷辦誠意坪面積56960平方米的房產(chǎn)已抵押給中國工商銀行冷水江市支行，抵押物評(píng)估價(jià)值為3,556萬元，抵押權(quán)利價(jià)值為2,489萬元； B、 坐落于礦山辦事處南礦場、冷辦誠意坪面積153072.6平方米的房產(chǎn)已抵押給中國工商銀行冷水江市支行，抵押物評(píng)估價(jià)值為8,285.12萬元，抵押權(quán)利價(jià)值為3,401萬元； C、 坐落于礦辦松柏居委會(huì)面積54758.61平方米的房產(chǎn)已抵押給中國工

16、商銀行婁底市支行，抵押物評(píng)估價(jià)值為5,045.07萬元，抵押權(quán)利價(jià)值為3,500萬元。 4） 機(jī)器設(shè)備 根據(jù)冷水江市工商局的抵押登記資料，錫礦山將4820臺(tái)機(jī)器設(shè)備抵押給中國工商銀行冷水江市支行，抵押物評(píng)估價(jià)值為24,432.91萬元，抵押擔(dān)保的主債權(quán)金額為11,399萬元。 5） 商標(biāo) 根據(jù)錫礦山提供的3份《商標(biāo)注冊(cè)證》（第1055279號(hào)、第1970462號(hào)、第1975699號(hào)），錫礦山的“閃星”文字和圖形商標(biāo)已在國家工商局商標(biāo)局辦理了3項(xiàng)不同類別和產(chǎn)品的注冊(cè)登記。此外，“閃星牌”文字和圖形商標(biāo)已分別在美國和日本辦理了注冊(cè)登記。需提起注意的是，第1055279號(hào)《商標(biāo)注冊(cè)證》登記的

17、注冊(cè)人仍為“錫礦山礦務(wù)局”，尚未變更為“錫礦山閃星銻業(yè)有限責(zé)任公司”。 根據(jù)本所律師在國家工商局商標(biāo)局查詢的結(jié)果，截至2004年6月30日止，錫礦山擁有的第1055279號(hào)、第1970462號(hào)、第1975699號(hào)注冊(cè)商標(biāo)不存在質(zhì)押、查封、凍結(jié)信息。 6） 專利 根據(jù)錫礦山提供的7份專利證書（證書號(hào)分別為：第5441號(hào)、第13485號(hào)、第33090號(hào)、第44261號(hào)、第52830號(hào)、第54251號(hào)、第54252號(hào)），錫礦山擁有7項(xiàng)關(guān)于產(chǎn)品生產(chǎn)方法的發(fā)明專利。需提起注意的是，前述專利登記的專利權(quán)人均為“錫礦山礦務(wù)局”，尚未變更為“錫礦山閃星銻業(yè)有限責(zé)任公司”。 5、 主要負(fù)債和或有負(fù)債

18、 根據(jù)錫礦山提供的《關(guān)于貸款擔(dān)保的說明》，截至2003年12月31日止，錫礦山在各商業(yè)銀行貸款總額為35,495萬元，權(quán)利質(zhì)押金額為1,480萬元。根據(jù)錫礦山財(cái)務(wù)部負(fù)責(zé)人的介紹，截至2004年5月31日止，錫礦山在各商業(yè)銀行貸款總額約為28,800萬元，目前最大債權(quán)人為中國工商銀行冷水江市支行。 此外，錫礦山還與水口山有色金屬有限責(zé)任公司、湖南金信化工公司提供互保。其中：錫礦山為水口山有色金屬有限責(zé)任公司擔(dān)保額度為20,640萬元，水口山有色金屬有限責(zé)任公司為錫礦山擔(dān)保額度為15,000萬元；錫礦山為湖南金信化工公司擔(dān)保額度為4,000萬元，湖南金信化工公司為錫礦山擔(dān)保額度為3,060萬元

19、。錫礦山說明對(duì)湖南金信化工公司的擔(dān)保將于2004年逐步撤銷，改為由水口山有色金屬有限責(zé)任公司擔(dān)保。 6、 勞資關(guān)系和社會(huì)保險(xiǎn) 根據(jù)錫礦山填寫的《人員調(diào)查總表》及人事部負(fù)責(zé)人介紹，錫礦山目前擁有在冊(cè)職工7630人（其中內(nèi)退819人），離休職工48人，退休職工3395人，撫恤人員730人。上述職工分布在錫礦山及其下屬的27個(gè)單位，但均直接與錫礦山簽訂勞動(dòng)合同。目前錫礦山與職工簽訂的勞動(dòng)合同包括兩種：5年期和無固定期限，如職工連續(xù)與錫礦山簽訂15年的勞動(dòng)合同即可簽訂無固定期限的勞動(dòng)合同。 錫礦山在冊(cè)職工全部在湖南省社保局辦理了養(yǎng)老保險(xiǎn)，企業(yè)承擔(dān)的繳費(fèi)比例為企業(yè)上年工資總額的20%。錫礦山為

20、職工辦理了失業(yè)保險(xiǎn)，企業(yè)承擔(dān)的繳費(fèi)比例為企業(yè)上年工資總額的2%，但從1999年起開始欠費(fèi)，目前大約欠繳500多萬元，錫礦山從2004年1月起開始從職工個(gè)人賬戶上扣繳個(gè)人應(yīng)承擔(dān)的失業(yè)保險(xiǎn)費(fèi)。錫礦山未在社保部門辦理醫(yī)療保險(xiǎn)，而是在錫礦山內(nèi)部建立了醫(yī)療保險(xiǎn)賬戶和大病補(bǔ)充，參照社保部門的規(guī)定為職工報(bào)銷醫(yī)療費(fèi)用，企業(yè)承擔(dān)的繳費(fèi)比例為企業(yè)上年工資總額的6%。由于湖南省從2004年6月才開始實(shí)施《工傷保險(xiǎn)條例》，錫礦山目前尚未辦理工傷保險(xiǎn)，同時(shí)，錫礦山認(rèn)為，按企業(yè)上年工資總額的2%繳納工傷保險(xiǎn)不經(jīng)濟(jì)，如職工發(fā)生工傷直接由錫礦山按規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)補(bǔ)償即可。錫礦山確認(rèn)，湖南省社保局對(duì)于錫礦山僅在社保局辦理養(yǎng)老保險(xiǎn)和失業(yè)

21、保險(xiǎn)的現(xiàn)狀持保留意見，錫礦山將爭取逐步在湖南省社保局為職工辦理四險(xiǎn)。 錫礦山離退休職工的工資由湖南省社保局委托郵局代發(fā)，離休人員平均工資為16,382元/年/人，退休人員平均工資為7,687元/年/人，撫恤人員補(bǔ)助金和撫恤金為363元/年/人。但錫礦山還承擔(dān)離退休職工的書報(bào)和洗理費(fèi)（36-48元/人/年）、醫(yī)療費(fèi)、喪葬費(fèi)。 據(jù)了解，錫礦山2003年職工平均收入為10,900元，冷水江最低生活保障為110元/月。 7、 稅收和財(cái)政補(bǔ)貼 根據(jù)錫礦山《2003年度企業(yè)會(huì)計(jì)決算報(bào)表》，錫礦山適用的增值稅稅率為17%，并按流轉(zhuǎn)稅額的7%、3%分別繳納城市維護(hù)建設(shè)稅和教育費(fèi)附加；所得稅率為33

22、%；出口業(yè)務(wù)實(shí)行免、抵、退辦法。 根據(jù)冷水江市國家稅務(wù)局相關(guān)人員的介紹，錫礦山享受出口退稅免、抵、退政策，其中銻退稅率為13%、貴銻免增值稅，由于享受免、抵、退政策，故無需就退免稅部分繳納城市維護(hù)建設(shè)稅和教育費(fèi)附加。錫礦山為該局A級(jí)納稅人，納稅規(guī)范，不存在欠稅行為。但2003年曾因采購環(huán)節(jié)取得的進(jìn)項(xiàng)發(fā)票不規(guī)范被處以2萬元罰款。 根據(jù)冷水江市地方稅務(wù)局相關(guān)人員的介紹，錫礦山繳納的金額較大的地稅稅種為房產(chǎn)稅和土地使用稅，目前錫礦山納稅規(guī)范，不存在欠稅行為，亦未受過稅務(wù)處罰。 根據(jù)錫礦山《2003年度企業(yè)會(huì)計(jì)決算報(bào)表》和湖南省有色金屬工業(yè)總公司下發(fā)的《關(guān)于下達(dá)部分企業(yè)2001年財(cái)政虧損補(bǔ)貼指標(biāo)

23、的通知》（湘色財(cái)發(fā)[2001]07號(hào)），錫礦山2001年至2003年每年度均享受900萬元的財(cái)政虧損補(bǔ)貼。該補(bǔ)貼應(yīng)首先用于企業(yè)繳納養(yǎng)老保險(xiǎn)金，失業(yè)保險(xiǎn)金和職工工資的發(fā)放。 8、 環(huán)境保護(hù) 根據(jù)錫礦山提供的《污染物排放許可證》（湘環(huán)[婁]字第[032]號(hào)），錫礦山已取得環(huán)保部門的排污許可，許可證有效期限至2005年12月28日止。但是，該許可證登記的排放單位仍為“錫礦山礦務(wù)局”，尚未變更為“錫礦山閃星銻業(yè)有限責(zé)任公司” 根據(jù)冷水江市環(huán)境保護(hù)局相關(guān)人員和錫礦山安環(huán)部負(fù)責(zé)人的介紹，錫礦山對(duì)環(huán)境的污染主要為二氧化硫的排放，目前二氧化硫的排放量符合國家有關(guān)的環(huán)保標(biāo)準(zhǔn)。此外，錫礦山關(guān)于降低二氧化

24、硫排放量的項(xiàng)目已經(jīng)立項(xiàng)。 根據(jù)冷水江市環(huán)境保護(hù)局相關(guān)人員的介紹，錫礦山1996年曾因尾沙的污染問題受行政處罰，但最近5年內(nèi)未再因環(huán)保問題受處罰。錫礦山的排污費(fèi)為115萬元/年，不存在欠繳排污費(fèi)的情況。 9、 安全生產(chǎn) 根據(jù)錫礦山提供的《礦山安全生產(chǎn)條件合格證（非煤礦）》（湘安礦證[2003直]字10號(hào)、11號(hào)），錫礦山南礦、北礦已于2003年12月8日分別取得了《礦山安全生產(chǎn)條件合格證（非煤礦）》。 根據(jù)錫礦山提供的《湖南省化學(xué)危險(xiǎn)物品生產(chǎn)許可證》，錫礦山礦務(wù)局可生產(chǎn)燒堿、液氯、鹽酸、三氯化鋁、雙氧水、硫酸、五氧化二銻等產(chǎn)品。需提請(qǐng)注意的是： 1） 該許可證有效期已至2004年

25、5月31日止。 2） 根據(jù)該許可證的說明，獲證企業(yè)變更名稱的，需提出變更申請(qǐng)。但該許可證記載的獲證企業(yè)仍為“錫礦山礦務(wù)局”，尚未變更為“錫礦山閃星銻業(yè)有限責(zé)任公司”。 3） 根據(jù)該許可證的說明，許可證實(shí)行年檢制度，但該許可證僅顯示了錫礦山1999年度的年檢記錄。 根據(jù)錫礦山提供的資料及其安環(huán)部負(fù)責(zé)人的介紹，錫礦山已建立比較完備的安全生產(chǎn)制度，并制定有《安全生產(chǎn)責(zé)任制》、《安全生產(chǎn)管理辦法》，錫礦山近3年來未發(fā)生重大安全事故。 10、 錫礦山北礦破產(chǎn)事宜 1）北礦基本情況 根據(jù)錫礦山北礦的營業(yè)執(zhí)照、公司章程及北礦破產(chǎn)工作負(fù)責(zé)人的介紹，錫礦山北礦擬進(jìn)行政策性破產(chǎn)。北礦原為錫礦山分支

26、機(jī)構(gòu)，非獨(dú)立法人，為進(jìn)行政策性破產(chǎn)，北礦于2001年10月18日注冊(cè)登記為有限責(zé)任公司，注冊(cè)資本3,376萬元，其股東及股比為：錫礦山以固定產(chǎn)出資3308.72萬元，持股98%；冷水江錫礦山工業(yè)公司以固定資產(chǎn)出資67.52萬元，持股2%。 2）破產(chǎn)審批 根據(jù)全國企業(yè)兼并破產(chǎn)和職工再就業(yè)工作領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室下發(fā)的《關(guān)于同意大冶有色金屬公司豐山銅礦等21戶有色金屬企業(yè)破產(chǎn)項(xiàng)目進(jìn)入破產(chǎn)程序的通知》（[2003]26號(hào)），同意北礦辦理申請(qǐng)破產(chǎn)手續(xù)。 此外，北礦破產(chǎn)工作的負(fù)責(zé)人介紹，錫礦山北煉廠也擬納入政策性破產(chǎn)，但目前尚未啟動(dòng)破產(chǎn)申請(qǐng)程序。 3）破產(chǎn)費(fèi)用和職工安置 北礦破產(chǎn)所需的破產(chǎn)清算費(fèi)用約

27、為38,800萬元，目前破產(chǎn)費(fèi)用的撥付正在報(bào)財(cái)政部審批，錫礦山預(yù)計(jì)2004年7月能通過財(cái)政部審批。 北礦破產(chǎn)申請(qǐng)安置的職工為3011人，初步安置方案為：提前退休1000人、提前退養(yǎng)100人、買斷工齡160人、輔業(yè)剝離230人、醫(yī)院分離300人、機(jī)械廠分離160人、運(yùn)輸總隊(duì)分離200人，其余人員按規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金后可由錫礦山繼續(xù)聘用。北礦另有1525名混崗集體工不作安置，直接解除勞動(dòng)合同。 另據(jù)錫礦山董事長介紹，北礦破產(chǎn)撥付的職工安置費(fèi)用約10,000萬元將征求職工意見后或發(fā)放給職工、或直接轉(zhuǎn)為職工對(duì)錫礦山的投資，將錫礦山改制為職工持股的企業(yè)。 4）破產(chǎn)債權(quán) 北礦破產(chǎn)涉及的債權(quán)主要包括

28、：職工工資5,000多萬元和錫礦山債權(quán)5,000多萬元。北礦破產(chǎn)后，錫礦山5,000多萬元債權(quán)可能無法得到清償。 5）主輔分離和破產(chǎn)后財(cái)產(chǎn)的處理 北礦破產(chǎn)涉及的輔業(yè)分離和剝離方案為：錫礦山公安分局已移交給地方，一中、二中、三中地方已同意移交，但尚未辦理移交手續(xù)，移交費(fèi)用從財(cái)政撥付的破產(chǎn)費(fèi)用中列支。中心醫(yī)院、機(jī)械廠、運(yùn)輸公司擬改制為獨(dú)立法人，通過職工持股的方式自主經(jīng)營。 錫礦山擬在北礦破產(chǎn)后購買北礦剩余資產(chǎn)，繼續(xù)開采和生產(chǎn)經(jīng)營。 二、 合作方案的選擇及法律評(píng)價(jià) 1、 貴司對(duì)錫礦山增資擴(kuò)股 根據(jù)錫礦山董事長的介紹，錫礦山比較傾向于此方案，其具體設(shè)想為：貴司根據(jù)錫礦山凈資產(chǎn)評(píng)估值

29、對(duì)其增資擴(kuò)股（錫礦山方面委托的資產(chǎn)評(píng)估結(jié)果將于2004年7月提供，預(yù)計(jì)錫礦山凈資產(chǎn)評(píng)估值為35,000萬元，其中包括土地使用權(quán)的價(jià)值），同時(shí)，錫礦山北礦職工以北礦破產(chǎn)撥付的職工安置費(fèi)用約10,000萬元作為對(duì)錫礦山的投資。此外，錫礦山正在向湖南省政府申請(qǐng)從錫礦山資產(chǎn)中量化約8,000萬元給錫礦山北礦以外的職工，作為對(duì)職工的身份置換補(bǔ)償，前述資金也作為職工對(duì)錫礦山的投資。通過貴司的增資擴(kuò)股和職工投入，將錫礦山改制為產(chǎn)權(quán)主體多樣化的有限責(zé)任公司。 此方案的優(yōu)點(diǎn)在于： 1） 錫礦山方面比較認(rèn)可此方案，如實(shí)施此方案較易獲得錫礦山及地方政府的支持和配合。 2） 操作程序較為簡單，經(jīng)錫礦山股東會(huì)同意

30、和國有資產(chǎn)管理部門批準(zhǔn)后，即可根據(jù)資產(chǎn)評(píng)估值對(duì)錫礦山增資擴(kuò)股。 如實(shí)施此方案，建議考慮以下法律問題： 1） 錫礦山凈資產(chǎn)評(píng)估值為35,000萬元，其中包括土地使用權(quán)以出讓方式評(píng)估的價(jià)值。但錫礦山目前的土地使用權(quán)絕大部分為劃撥取得，如貴司根據(jù)土地使用權(quán)出讓價(jià)值對(duì)其增資擴(kuò)股，則錫礦山目前的劃撥土地使用權(quán)應(yīng)轉(zhuǎn)為出讓取得或轉(zhuǎn)為國家對(duì)錫礦山的投資，并根據(jù)資產(chǎn)評(píng)估結(jié)果調(diào)賬。 2） 錫礦山擬采取職工持股模式改制，但根據(jù)民政部辦公廳《關(guān)于暫停對(duì)企業(yè)內(nèi)部職工持股會(huì)進(jìn)行社團(tuán)法人登記的函》（民辦函[2000]110號(hào)），職工持股會(huì)屬于單位內(nèi)部團(tuán)體，不再由民政部門登記管理，職工持股會(huì)不再具有法人資格，故如錫礦山

31、通過職工持股會(huì)持股可能存在法律障礙。此外，錫礦山職工人數(shù)較多，而《公司法》規(guī)定有限責(zé)任公司的股東不得超過50人，且公司的累計(jì)對(duì)外投資不得超過凈資產(chǎn)的50%，如錫礦山職工直接持股或通過公司持股需依法確定持股主體，使之符合《公司法》關(guān)于有限責(zé)任公司股東人數(shù)和對(duì)外投資的要求。 3） 錫礦山北礦正在實(shí)施政策性破產(chǎn)，但北礦實(shí)際并未按獨(dú)立法人資格的模式運(yùn)作，且北礦的職工均與錫礦山直接簽訂勞動(dòng)合同。如北礦破產(chǎn)的職工安置問題處理不當(dāng)，可能影響錫礦山的生產(chǎn)經(jīng)營及貴司與錫礦山的合作。 4） 根據(jù)《公司法》及錫礦山公司章程的規(guī)定，錫礦山現(xiàn)有股東對(duì)增資有優(yōu)先認(rèn)購權(quán)。 5） 根據(jù)《公司法》及錫礦山公司章程的規(guī)定，

32、錫礦山增資事項(xiàng)需經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東以特別決議通過。 2、 錫礦山主輔分離改制后貴司再對(duì)其增資擴(kuò)股 鑒于方案1涉及的職工持股和北礦破產(chǎn)問題較復(fù)雜，本所律師建議可以考慮貴司僅對(duì)主輔分離和改制后的錫礦山進(jìn)行增資擴(kuò)股。具體設(shè)想為：根據(jù)《關(guān)于國有大中型企業(yè)主輔分離輔業(yè)改制分流安置富余人員的實(shí)施辦法》（國經(jīng)貿(mào)企改[2002]859號(hào)）的規(guī)定，錫礦山將非主業(yè)資產(chǎn)、閑置資產(chǎn)、關(guān)閉破產(chǎn)資產(chǎn)等“三類資產(chǎn)”分立為新公司，錫礦山職工對(duì)新公司增資擴(kuò)股，將新公司改制為職工持股企業(yè)，貴司根據(jù)分立后錫礦山的資產(chǎn)評(píng)估值對(duì)錫礦山進(jìn)行增資擴(kuò)股。 此方案的優(yōu)點(diǎn)在于： 1） 錫礦山分立后將不再直接涉及北礦破產(chǎn)和職

33、工持股問題，北礦破產(chǎn)和職工持股事宜轉(zhuǎn)由新公司承擔(dān)，貴司的投資風(fēng)險(xiǎn)將降低。 2） 錫礦山分立后主業(yè)將更突出，不再承擔(dān)社會(huì)職能和非經(jīng)營性資產(chǎn)的處理。 3） 國有企業(yè)主輔分離改制符合國家法律、法規(guī)的規(guī)定，分立后新設(shè)的公司可以依法享受三年免稅、資產(chǎn)核銷、保留劃撥土地使用權(quán)、改制成本列支等方面的優(yōu)惠政策。 如實(shí)施此方案，建議考慮以下法律問題： 1） 此方案涉及企業(yè)分立和非經(jīng)營性資產(chǎn)的剝離，需根據(jù)《公司法》的規(guī)定履行分立的法律程序，則貴司對(duì)錫礦山增資擴(kuò)股的時(shí)間將相應(yīng)順延。 2） 錫礦山、地方政府及錫礦山的債權(quán)人可能不認(rèn)可此方案。 3） 分立后的新公司亦應(yīng)具有一定的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)和盈利能力，否則職工持

34、股難以實(shí)施。 4） 錫礦山可能承擔(dān)分流到非國有法人控股企業(yè)人員的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。 5） 根據(jù)《公司法》的規(guī)定及錫礦山公司章程的規(guī)定，分立和增資事項(xiàng)均需經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東以特別決議通過，且錫礦山現(xiàn)有股東對(duì)增資有優(yōu)先認(rèn)購權(quán)。 6） 根據(jù)《關(guān)于國有大中型企業(yè)主輔分離輔業(yè)改制分流安置富余人員的實(shí)施辦法》，涉及職工分流安置和用于安置職工的資產(chǎn)處置等有關(guān)事項(xiàng)須經(jīng)錫礦山職工代表大會(huì)審議通過。 3、 貴司從錫礦山股東處收購股權(quán) 貴司如欲取得錫礦山的股權(quán)，除增資擴(kuò)股外，也可直接從錫礦山現(xiàn)有股東處收購股權(quán)。 此方案的優(yōu)點(diǎn)在于： 1） 操作程序較為簡單，經(jīng)錫礦山股東會(huì)同意和國有資產(chǎn)管

35、理部門批準(zhǔn)后，即可根據(jù)股權(quán)評(píng)估值收購股權(quán)。 2） 如從資產(chǎn)管理公司處收購股權(quán)，符合債轉(zhuǎn)股政策及錫礦山《債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議》關(guān)于資產(chǎn)管理公司股權(quán)退出的安排。 如實(shí)施此方案，建議考慮以下法律問題： 1） 錫礦山系按賬面價(jià)值改制為有限責(zé)任公司，而貴司需按股權(quán)評(píng)估值進(jìn)行收購，如考慮土地使用權(quán)和采礦權(quán)的價(jià)值，則股權(quán)評(píng)估值可能遠(yuǎn)高于股東對(duì)錫礦山的原始投資，貴司需支付的收購價(jià)款較多，且收購價(jià)款系支付給股東，如欲改善錫礦山的財(cái)務(wù)結(jié)構(gòu)，貴司尚需增加對(duì)錫礦山的直接投資。 2） 錫礦山管理層可能不認(rèn)可此方案。 3） 根據(jù)《債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議》，如從資產(chǎn)管理公司處收購股權(quán)，錫礦山及錫礦山股東湖南省有色金屬工業(yè)總公司

36、享有優(yōu)先回購權(quán)和優(yōu)先購買權(quán)。 4） 根據(jù)錫礦山公司章程和《債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議》，如從湖南省有色金屬工業(yè)總公司處收購股權(quán)，須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意，并征得中國華融資產(chǎn)管理公司和中國信達(dá)資產(chǎn)管理公司的書面同意。 4、 貴司與錫礦山共同投資設(shè)立新公司 貴司可與錫礦山共同投資設(shè)立新公司，即貴司以貨幣出資，錫礦山以經(jīng)營性資產(chǎn)出資設(shè)立新公司。 此方案的優(yōu)點(diǎn)在于： 1） 新公司無需負(fù)擔(dān)錫礦山北礦破產(chǎn)和非經(jīng)營性資產(chǎn)剝離的責(zé)任。 2） 新公司不涉及職工持股問題。 如實(shí)施此方案，建議考慮以下法律問題： 1） 錫礦山及地方政府可能不認(rèn)可此方案。 2） 錫礦山用于出資的經(jīng)營性資產(chǎn)包括土地使用權(quán)、采礦權(quán)

37、將進(jìn)行評(píng)估，并依法支付土地出讓金和采礦權(quán)價(jià)款，改制成本將增加。 3） 根據(jù)錫礦山公司章程的規(guī)定，對(duì)公司單項(xiàng)投資達(dá)300萬元以上或當(dāng)年累計(jì)投資達(dá)500萬元以上的向其他企業(yè)或公司的投資需股東會(huì)作出決議，并經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過，故錫礦山與貴司共同投資設(shè)立公司須經(jīng)其股東會(huì)以特別決議方式批準(zhǔn)。 4） 如錫礦山以設(shè)定抵押的資產(chǎn)出資，應(yīng)取得債權(quán)人的同意在解除抵押后再投入新公司。 5） 如錫礦山以優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)出資，而將債務(wù)留在原企業(yè)，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》，當(dāng)債權(quán)人提出異議時(shí)，新公司可能作為共同被告在接受資產(chǎn)范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。 三、 貴司與

38、錫礦山合作時(shí)需注意的法律問題及本所建議 1、 土地使用權(quán)的處置方式 錫礦山生產(chǎn)經(jīng)營用地目前均為劃撥取得，根據(jù)《債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議》，錫礦山礦務(wù)局整體改制為錫礦山閃星銻業(yè)有限責(zé)任公司后仍繼續(xù)以劃撥方式享有土地使用權(quán)的原因是基于當(dāng)?shù)卣某兄Z。而貴司對(duì)錫礦山增資擴(kuò)股和錫礦山進(jìn)行職工持股改制后是否符合繼續(xù)劃撥用地的條件則尚不確定。根據(jù)冷水江市國土局地產(chǎn)辦負(fù)責(zé)人的介紹，如錫礦山改制為股份制企業(yè)將不再具有劃撥用地的資格。 根據(jù)目前法律、法規(guī)的規(guī)定，錫礦山改制后可能采取的土地處置方式包括： 1） 采用土地出讓的方式。此方式需進(jìn)行土地使用權(quán)評(píng)估、并支付土地出讓金，鑒于錫礦山生產(chǎn)經(jīng)營所需的土地較多，即

39、使按評(píng)估價(jià)值的40%繳納出讓金，估計(jì)繳納的出讓金數(shù)額也較大。 2） 采用國家作價(jià)出資方式。此方式需進(jìn)行土地使用權(quán)評(píng)估，如果評(píng)估值較大，勢(shì)必導(dǎo)致國家對(duì)錫礦山的出資額大幅增加，貴司如欲控股錫礦山將支付更多的投資。 3） 采用租賃的方式，由錫礦山租賃土地并支付租金。 4） 保留劃撥的形式。此方式無需評(píng)估，國家對(duì)錫礦山的出資亦不會(huì)增加。但保留劃撥的方式須根據(jù)不同的合作方案區(qū)別對(duì)待： A、 如貴司對(duì)錫礦山增資擴(kuò)股或收購股權(quán)，參照《國有企業(yè)改革中劃撥土地使用權(quán)管理暫行規(guī)定》，保留劃撥的期限最長不能超過5年，將來仍須解決這一問題。同時(shí)，保留劃撥是有條件的，從錫礦山目前的情況看，其改制為有限責(zé)任公司后

40、以劃撥方式享有土地使用權(quán)的原因是基于當(dāng)?shù)卣畬?duì)債轉(zhuǎn)股企業(yè)的承諾，如資產(chǎn)管理公司實(shí)現(xiàn)股權(quán)退出，則劃撥方式可能很難再繼續(xù)保留。 B、 如貴司在錫礦山主輔分離改制后再對(duì)其增資擴(kuò)股，根據(jù)《關(guān)于國有大中型企業(yè)主輔分離輔業(yè)改制分流安置富余人員的實(shí)施辦法》，“按照國家和當(dāng)?shù)赝恋毓芾淼挠嘘P(guān)法律法規(guī)，改制企業(yè)占用的原主體企業(yè)的行政劃撥土地，只要不改變土地用途，經(jīng)所在地縣級(jí)（含）以上人民政府批準(zhǔn)，可繼續(xù)以劃撥方式使用”，根據(jù)上述規(guī)定，改制后新設(shè)的企業(yè)可根據(jù)上述文件的規(guī)定申請(qǐng)保留土地使用權(quán)劃撥方式，對(duì)于原企業(yè)即錫礦山是否可繼續(xù)以劃撥方式使用土地，上述文件未涉及，建議錫礦山參照文件精神爭取。此外，上述文件并未限定保

41、留劃撥的最長期限，則在實(shí)際操作中可爭取盡量長的劃撥期限。 C、 如貴司與錫礦山共同投資設(shè)立新公司，根據(jù)《湖南省城鎮(zhèn)劃撥土地使用權(quán)管理?xiàng)l例》的規(guī)定，以劃撥土地使用權(quán)或者連同地上建筑物和其他附著物作價(jià)入股以及與他方合資經(jīng)營的，應(yīng)當(dāng)按規(guī)定辦理劃撥土地使用權(quán)出讓手續(xù)，繳納土地使用權(quán)出讓金。鑒于法律、法規(guī)對(duì)劃撥土地使用權(quán)作價(jià)出資需辦理出讓手續(xù)有明確規(guī)定，故此種合作方式恐很難爭取到保留劃撥用地的優(yōu)惠政策。 此外，錫礦山提供的《國有土地使用證》顯示，錫礦山17宗土地使用權(quán)用途分別為學(xué)校、居住、住宅。如錫礦山進(jìn)行主輔分離和分離企業(yè)辦社會(huì)職能，則前述土地使用權(quán)亦將從錫礦山分離。建議貴司核查錫礦山的資產(chǎn)評(píng)估結(jié)

42、果是否包括擬分離的土地使用權(quán)價(jià)值，如包括，則建議與錫礦山協(xié)商剔除前述土地使用權(quán)價(jià)值后再進(jìn)行改制。 2、 采礦權(quán)的處置方式 錫礦山目前取得的采礦權(quán)并未支付采礦權(quán)價(jià)款，其采礦權(quán)有效期截至2005年8月。如錫礦山與貴司合作時(shí)采礦權(quán)不作價(jià)，且在該采礦權(quán)儲(chǔ)量規(guī)模尚具有相當(dāng)價(jià)值的情況下，貴司與錫礦山的合作對(duì)貴司而言是比較有利的。 但根據(jù)《礦業(yè)權(quán)出讓轉(zhuǎn)讓管理暫行規(guī)定》，“礦山企業(yè)進(jìn)行合資、合作、合并、兼并等重組改制時(shí)，應(yīng)進(jìn)行采礦權(quán)評(píng)估，辦理變更登記手續(xù)。是國家出資勘查形成的采礦權(quán)的，應(yīng)由國務(wù)院或省級(jí)人民政府地質(zhì)礦產(chǎn)主管部門對(duì)評(píng)估的采礦權(quán)價(jià)款進(jìn)行確認(rèn)，登記管理機(jī)關(guān)不收取采礦權(quán)價(jià)款?！惫寿F司與錫礦山合

43、作可能涉及采礦權(quán)評(píng)估的程序，錫礦山改制后是否繳納采礦權(quán)價(jià)款需根據(jù)其采礦權(quán)的形成方式確定。 此外，錫礦山的采礦權(quán)將于2005年8月到期，到期后如何延續(xù)、是否需支付采礦權(quán)價(jià)款亦需考慮。根據(jù)《礦業(yè)權(quán)出讓轉(zhuǎn)讓管理暫行規(guī)定》，礦業(yè)權(quán)出讓采取批準(zhǔn)申請(qǐng)、招標(biāo)、拍賣等方式確定。錫礦山已改制為有限責(zé)任公司，礦業(yè)權(quán)到期后是否能繼續(xù)以批準(zhǔn)申請(qǐng)的方式取得且無需支付采礦權(quán)價(jià)款目前法律、法規(guī)并無明確規(guī)定，錫礦山采礦權(quán)到期后的處置方式需根據(jù)屆時(shí)法律、法規(guī)的規(guī)定辦理，如屆時(shí)法律、法規(guī)對(duì)此問題做出明確規(guī)定或要求改制后的礦山企業(yè)支付采礦權(quán)價(jià)款，則錫礦山可能為取得采礦權(quán)支付一定費(fèi)用。 建議貴司與錫礦山合作時(shí)充分爭取采礦權(quán)方面的

44、優(yōu)惠政策，或爭取取得湖南省國土資源廳關(guān)于允許改制后的錫礦山繼續(xù)以現(xiàn)有方式取得采礦權(quán)的承諾。同時(shí)，貴司亦可提示錫礦山其采礦權(quán)有效期將于2005年8月屆滿，期滿后可能支付采礦權(quán)價(jià)款，錫礦山方面對(duì)采礦權(quán)的預(yù)期需充分考慮其有效期和期滿后可能面臨的費(fèi)用支出。 3、 錫礦山職工持股涉及的法律問題 錫礦山擬改制為職工持股的有限責(zé)任公司，但根據(jù)民政部辦公廳《關(guān)于暫停對(duì)企業(yè)內(nèi)部職工持股會(huì)進(jìn)行社團(tuán)法人登記的函》（民辦函[2000]110號(hào)），職工持股會(huì)屬于單位內(nèi)部團(tuán)體，不再由民政部門登記管理，職工持股會(huì)不再具有法人資格，故如錫礦山通過職工持股會(huì)持股可能存在法律障礙。 此外，錫礦山職工人數(shù)較多，而《公司法

45、》規(guī)定有限責(zé)任公司的股東不得超過50人，且公司的累計(jì)對(duì)外投資不得超過凈資產(chǎn)的50%，如職工直接持股或通過公司持股需依法確定持股主體，使之符合《公司法》關(guān)于有限責(zé)任公司股東人數(shù)和對(duì)外投資的要求。 此外，貴司在錫礦山職工持股的情況下需投入更多的資金才能取得控股權(quán)，且股東間出現(xiàn)分歧和利益沖突的可能性也較大。建議貴司與錫礦山協(xié)商盡量避免職工持股或分離部分資產(chǎn)設(shè)立新公司作為職工持股平臺(tái)，降低貴司的投資風(fēng)險(xiǎn)。 4、 錫礦山股東的出資和股權(quán)比例尚需完善相應(yīng)手續(xù) 根據(jù)目前掌握的資料，錫礦山營業(yè)執(zhí)照和公司章程記載的注冊(cè)資金數(shù)額、股東出資、出資比例與其《企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記證》、企業(yè)會(huì)計(jì)報(bào)表、《債權(quán)轉(zhuǎn)股

46、權(quán)協(xié)議》的記載均不一致。根據(jù)錫礦山致本所的《復(fù)函》，錫礦山實(shí)收資本應(yīng)為25,159萬元，出資額和出資比例應(yīng)為：湖南省有色金屬工業(yè)總公司投資19,016萬元，占75.58%；中國華融資產(chǎn)管理公司投資3,663萬元，占14.56%；中國信達(dá)資產(chǎn)管理公司投資2,480萬元，占9.86%。 建議錫礦山根據(jù)注冊(cè)資本增加和股東間股權(quán)轉(zhuǎn)讓的實(shí)際情況，相應(yīng)修改公司章程和股東名冊(cè)，辦理注冊(cè)資本變更登記，換發(fā)營業(yè)執(zhí)照，使公司關(guān)于注冊(cè)資本、股東、股比等法律文件的記載保持一致，避免因此發(fā)生爭議。建議貴司在錫礦山完成上述變更登記后再與錫礦山或其股東簽訂相關(guān)的合作協(xié)議。 5、 考慮錫礦山股東對(duì)與貴司合作的意見

47、根據(jù)錫礦山公司章程的規(guī)定，股東對(duì)與貴司的合作事項(xiàng)具有決定權(quán)。根據(jù)不同的合作形式，貴司與錫礦山的合作需分別滿足以下條件： 1） 如貴司對(duì)錫礦山增資擴(kuò)股，根據(jù)《公司法》及錫礦山公司章程的規(guī)定，錫礦山現(xiàn)有股東對(duì)增資有優(yōu)先認(rèn)購權(quán)，且增資事項(xiàng)需經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東以特別決議通過。 2） 如貴司在錫礦山主輔分離改制后再對(duì)其增資擴(kuò)股，根據(jù)《公司法》及錫礦山公司章程的規(guī)定，分立和增資事項(xiàng)均需經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東以特別決議通過，且錫礦山現(xiàn)有股東對(duì)增資有優(yōu)先認(rèn)購權(quán)。 3） 如貴司從資產(chǎn)管理公司處收購錫礦山股權(quán)，根據(jù)《債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議》，錫礦山及錫礦山股東湖南省有色金屬工業(yè)總公司享有優(yōu)先回購權(quán)和

48、優(yōu)先購買權(quán)。 4） 如貴司從湖南省有色金屬工業(yè)總公司處收購股權(quán)，根據(jù)《公司法》、錫礦山公司章程和《債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議》，須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意，并征得中國華融資產(chǎn)管理公司和中國信達(dá)資產(chǎn)管理公司的書面同意。 5） 如貴司與錫礦山共同投資設(shè)立新公司，根據(jù)錫礦山公司章程的規(guī)定，對(duì)公司單項(xiàng)投資達(dá)300萬元以上或當(dāng)年累計(jì)投資達(dá)500萬元以上的向其他企業(yè)或公司的投資需股東會(huì)作出決議，并經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過，故錫礦山與貴司共同投資設(shè)立公司須經(jīng)其股東會(huì)以特別決議批準(zhǔn)。 建議貴司根據(jù)不同的合作方式敦促錫礦山履行相應(yīng)的內(nèi)部決策程序，使貴司與錫礦山的合作符合《公司法》和錫礦山公司章程規(guī)定的程序

49、性要求。 6、 錫礦山公司章程對(duì)關(guān)聯(lián)交易的限制 根據(jù)錫礦山現(xiàn)行的公司章程，如董事任職的企業(yè)與公司關(guān)聯(lián)交易的金額超過50萬元，或股東與公司的關(guān)聯(lián)交易金額超過100萬元，應(yīng)在關(guān)聯(lián)董事回避表決的情況下經(jīng)董事會(huì)通過。 如貴司預(yù)計(jì)與錫礦山可能發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易較多，建議貴司在錫礦山改制后依法修改其公司章程，使關(guān)聯(lián)交易的決策程序滿足公司生產(chǎn)經(jīng)營的需求。 7、 錫礦山對(duì)下屬公司的管理模式 根據(jù)錫礦山介紹的情況，錫礦山對(duì)其下屬的具有獨(dú)立法人資格的控股公司實(shí)行垂直管理，直接任命控股公司負(fù)責(zé)人，直接參加控股公司的生產(chǎn)經(jīng)營和管理。 建議貴司對(duì)錫礦山改制后根據(jù)控股公司的具體情況建立科學(xué)的管理體制，使之

50、符合現(xiàn)代企業(yè)制度的要求。 8、 錫礦山為職工辦理的社保手續(xù)尚需規(guī)范 錫礦山目前僅在湖南省社保局為職工辦理了養(yǎng)老保險(xiǎn)和失業(yè)保險(xiǎn)（其中失業(yè)保險(xiǎn)欠費(fèi)500多萬），未辦理工傷保險(xiǎn)，醫(yī)療保險(xiǎn)則通過企業(yè)內(nèi)部醫(yī)療基金解決。此種方式不符合《社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》和《工傷保險(xiǎn)條例》關(guān)于繳費(fèi)單位需在社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)辦理社會(huì)保險(xiǎn)登記，參加社會(huì)保險(xiǎn)的規(guī)定，亦未獲得湖南省社保局的認(rèn)可。此外，企業(yè)建立內(nèi)部醫(yī)療基金其資金運(yùn)作的獨(dú)立性和安全性存在一定風(fēng)險(xiǎn)，如發(fā)生資金被挪用或征收不到位的情況，將加大企業(yè)的勞動(dòng)責(zé)任和社會(huì)風(fēng)險(xiǎn)。 建議錫礦山根據(jù)《社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》和《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定在法定部門為職工辦理社會(huì)保

51、險(xiǎn)，依法繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。建議貴司投資前要求錫礦山計(jì)提應(yīng)繳的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，或在其凈資產(chǎn)評(píng)估值中扣除應(yīng)繳的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)后作為改制的依據(jù)。 9、 錫礦山北礦破產(chǎn)涉及的法律問題 1） 北礦破產(chǎn)涉及的職工安置問題 納入北礦破產(chǎn)的職工均直接與錫礦山簽訂勞動(dòng)合同，如該職工不認(rèn)可安置補(bǔ)償方案或要求錫礦山履行勞動(dòng)合同，則錫礦山仍須承擔(dān)用人單位的法律責(zé)任。故北礦破產(chǎn)涉及的職工安置問題存在不確定因素，錫礦山尚不能對(duì)北礦職工完全免責(zé)。建議北礦直接與納入其破產(chǎn)范圍的職工簽訂勞動(dòng)合同，避免錫礦山承擔(dān)北礦職工的安置費(fèi)用和破產(chǎn)成本。 2） 北礦破產(chǎn)涉及的土地使用權(quán)問題 經(jīng)查閱錫礦山提供的27份《國有土地使用證》，未

52、發(fā)現(xiàn)北礦登記為土地使用權(quán)人的記載。根據(jù)錫礦山的介紹，錫礦山擬在北礦破產(chǎn)以零價(jià)格購回北礦的土地使用權(quán)。但根據(jù)錫礦山致本所的《復(fù)函》，錫礦山投資設(shè)立北礦時(shí)系以房屋和機(jī)器設(shè)備等固定資產(chǎn)出資，并未投入土地使用權(quán)。 本所律師認(rèn)為，如錫礦山未將土地使用權(quán)投入北礦，則土地使用權(quán)應(yīng)是錫礦山資產(chǎn)，而不能作為北礦破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，所以不存在錫礦山再回購北礦土地使用權(quán)的問題。當(dāng)然，需指出的是，錫礦山對(duì)北礦的出資方式不完全符合《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》規(guī)定的，房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓時(shí)，房屋的所有權(quán)和該房屋占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)同時(shí)轉(zhuǎn)讓的原則，但此出資瑕疵不應(yīng)構(gòu)成土地使用權(quán)已轉(zhuǎn)移給北礦的法律事實(shí)。 如錫礦山已將土地使用權(quán)投入北

53、礦，根據(jù)《中華人民共和國土地管理法》、《城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》和《湖南省城鎮(zhèn)劃撥土地使用權(quán)管理?xiàng)l例》的規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)以劃撥方式取得的國有土地使用權(quán)不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，在企業(yè)破產(chǎn)時(shí)，有關(guān)人民政府可以予以收回，并依法處置。故即使北礦擁有劃撥土地使用權(quán)，其土地使用權(quán)也不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，錫礦山以零價(jià)格購回北礦的土地使用權(quán)的設(shè)想未必能實(shí)現(xiàn)。 建議錫礦山在北礦破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)處置時(shí)堅(jiān)持土地使用權(quán)不屬于北礦資產(chǎn)、不應(yīng)作為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的原則，并與當(dāng)?shù)赝恋毓芾聿块T充分溝通后再確定北礦土地使用權(quán)的處置方式。同時(shí)，由于土地使用權(quán)未投入北礦，則北礦應(yīng)向錫礦山支付相應(yīng)的土地使用費(fèi)，錫礦山可爭取在北礦破產(chǎn)債權(quán)中體現(xiàn)前述費(fèi)

54、用。 3） 北礦破產(chǎn)涉及的采礦權(quán)問題 北礦系獨(dú)立法人，但北礦未獨(dú)立辦理《采礦權(quán)許可證》，其采礦區(qū)域位于錫礦山面積12.662平方公里的《采礦權(quán)許可證》范圍內(nèi)，且北礦并未為此向錫礦山支付費(fèi)用。北礦破產(chǎn)后，如錫礦山不能購回北礦資產(chǎn)繼續(xù)開采，則可能發(fā)生采礦權(quán)與北礦資產(chǎn)分屬不同法律主體的現(xiàn)象。 本所建議，由于北礦設(shè)立時(shí)采礦權(quán)并未投入北礦，北礦所在礦區(qū)的采礦權(quán)在破產(chǎn)前后均應(yīng)屬錫礦山所有。在北礦破產(chǎn)時(shí)應(yīng)堅(jiān)持采礦權(quán)不能納入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)范疇內(nèi)，更不能作為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行處置。同時(shí)，由于北礦未向錫礦山支付采礦權(quán)費(fèi)用，在北礦破產(chǎn)的債權(quán)中可體現(xiàn)應(yīng)支付給錫礦山的采礦權(quán)使用費(fèi)，以最大限度的保護(hù)錫礦山的利益。此外，在北礦破

55、產(chǎn)資產(chǎn)處置時(shí)可充分強(qiáng)調(diào)采礦權(quán)屬于錫礦山所有、只有由錫礦山回購北礦資產(chǎn)才能合法開采的事實(shí)，排除其他競買人，爭取錫礦山以合理價(jià)格回購北礦資產(chǎn)。 4）北礦資產(chǎn)的回購問題 錫礦山擬在北礦破產(chǎn)程序結(jié)束后回購北礦資產(chǎn)，但此方式亦存在一定風(fēng)險(xiǎn)：如拍賣破產(chǎn)資產(chǎn)時(shí)操作不當(dāng)，將可能大幅抬高資產(chǎn)回購價(jià)格，甚至出現(xiàn)錫礦山回購不到的問題。因此，建議錫礦山爭取湖南省政府的支持，爭取以合理的價(jià)格回購北礦資產(chǎn)。 同時(shí)，考慮到北礦破產(chǎn)尚未完成，不排除因某種原因無法完成破產(chǎn)的可能性，建議貴司在與錫礦山合作時(shí)要求其作出以下承諾：如出現(xiàn)北礦無法破產(chǎn)或破產(chǎn)程序中止的情形，由錫礦山或湖南省有色金屬工業(yè)總公司承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任（如，將湖

56、南省有色金屬工業(yè)總公司對(duì)錫礦山的部分出資無償轉(zhuǎn)給貴司作為補(bǔ)償，或由湖南省有色金屬工業(yè)總公司彌補(bǔ)因北礦未能破產(chǎn)而未撥付的破產(chǎn)費(fèi)用）。 10、 錫礦山部分資產(chǎn)的權(quán)屬證明和部分許可證需辦理更名手續(xù) 錫礦山目前部分房屋、土地使用權(quán)、許可證的權(quán)利人仍登記為“錫礦山礦務(wù)局”，尚未變更為“錫礦山閃星銻業(yè)有限責(zé)任公司”，為避免法律風(fēng)險(xiǎn)和權(quán)屬糾紛，建議錫礦山在與貴司合作前完成更名手續(xù)。 11、安全生產(chǎn)許可證的換發(fā)和重新辦理 錫礦山提供的《化學(xué)危險(xiǎn)物品生產(chǎn)許可證》有效期限已于2004年5月31日屆滿，如錫礦山繼續(xù)生產(chǎn)燒堿、液氯、鹽酸、三氯化鋁、雙氧水、硫酸、五氧化二銻等化學(xué)品，建議錫礦山以“錫礦山閃星銻業(yè)有限責(zé)任公司”名義重新申辦《化學(xué)危險(xiǎn)物品生產(chǎn)許可證》。 根據(jù)2004年5月17日頒布施行的《非煤礦礦山企業(yè)安全生產(chǎn)許可證實(shí)施辦法》，錫礦山企業(yè)及其所屬各獨(dú)立生產(chǎn)系統(tǒng)需申領(lǐng)非煤礦礦山企業(yè)《安全生產(chǎn)許可證》，建議錫礦山依法辦理前述許可證。 本盡職調(diào)查報(bào)告由經(jīng)辦律師簽署并加蓋本所公章后生效。