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《民法學》模擬試題及答案.doc

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1、民法學模擬試題及答案一、單項選擇題:140小題,每小題2分,共80分。下列每題給出的四個選項中,只有一個選項是符合題目要求的,把所選項前的字母填在題后的括號內。1、某工廠向附近的一條小河排放工業(yè)廢水,已經取得排污許可證,并向環(huán)保部門繳納了排污費。一次,由于技術員張某的誤操作,導致排出廢水中的有害化學物質含量超標,工廠在河邊裝上圍欄并貼出告示。以下判斷正確的是()。A. 附近某村民甲看管不嚴,其自家的牛越過圍欄至河邊飲水而死,該廠不承擔賠償責任B. 數(shù)日后該河段水質接近正常,附近某村民乙的一頭牛因飲此河水而患病,致使喪失耕作能力,該廠要承擔賠償責任C. 被該廠污染的河水流入附近某村民丙的農田,造

2、成莊稼損失2000元,丙欲起訴,應將該廠和張某列為共同被告D. 該廠超標排污致使附近丁村的農作物大面積死亡、牲畜大量傷亡,由此只發(fā)生民事賠償責任而不發(fā)生刑事賠償責任2、A小學組織春游,隊伍行進中某班班主任甲接打電話,未能跟進照顧本班學生。該班學生李某和王某發(fā)生爭執(zhí),李某將王某打傷,對王某的人身損害,下列說法正確的是()。A. A小學應承擔賠償責任B. A小學應當與李某的監(jiān)護人承擔連帶責任C. 李某的監(jiān)護人承擔責任D. 李某的監(jiān)護人應承擔賠償責任,A小學應承擔相應的補充責任3、下列是某律師在解答某公民有關繼承的問題時的回答,其中說法錯誤的是()。A. 放棄繼承的效力,追溯到繼承開始的時間B. 應

3、為胎兒保留的遺產份額沒有保留的,應從繼承人所繼承的遺產中扣回C. 遺囑人立遺囑時有行為能力,后來喪失了行為能力,遺囑無效D. 執(zhí)行遺贈不得妨礙清償遺贈人依法應當繳納的稅款和債務4、甲將乙所畫的自畫像中的署名刮去,蓋上自己的印章,并將畫懸掛于自己的廳堂。則甲侵害了乙的()。A. 名譽權B. 署名權C. 財產權D. 隱私權5、甲、乙為夫妻,甲經常賭博,但贏的錢用于夫妻共同消費,后甲因賭博欠下巨額外債。根據(jù)婚姻法的有關規(guī)定,下列表述不正確的是()。A. 如果乙向法院提出離婚訴訟,法院應當認定為夫妻感情確已破裂B. 甲因賭博欠下的債務應當認定為甲的個人債務,妻子乙不負償還義務C. 乙在提出離婚請求時,

4、可以一并提出損害賠償請求D. 即便是夫妻關于共同償還賭債的協(xié)議,那么妻子乙也可以對該債務不予償還6、民安置地公司依法取得某塊土地的建設用地使用權并辦理報建審批手續(xù)后,進行了房屋建設并已經完成了裝修。對此,下列哪一選項是正確的?()A. 民安置地公司因為享有建設用地使用權而取得了房屋所有權B. 民安置地公司因為事實行為而取得了房屋所有權C. 民安置地公司因為法律行為而取得了房屋所有權D. 民安置地公司尚未進行房屋登記,因此未取得房屋所有權7、某省水利廳為鼓勵下屬水利工程企業(yè)多創(chuàng)稅利,廳長與該企業(yè)的負責人簽訂合同約定:如果該工程企業(yè)完成年度稅收600萬元的指標,年底該企業(yè)負責人和全企業(yè)員工都可以發(fā)

5、獎金l萬元。該合同屬于什么性質的行為?()A. 雙方民事法律行為B. 無效民事行為C. 附條件民事法律行為D. 不屬于民事法律行為8、6月1日,方某的書店向劉某發(fā)出一份新書價目表;6月2日,劉某發(fā)出一封訂購信,訂購其中1000套格林童話,要求6月10日前寄到;6月3日,劉某發(fā)信取消訂購。6月5日訂購信到達方某處;6月6日,取消訂購的信到方某處,方某未予理睬,于6月7日將該書寄出。此書本應于6月10日前到達,但由于郵局的原因,于6月13日才到;劉某見已超出自己所定期限,就未予理睬。方某久未見書款,遂向法院起訴。以下說法不正確的是()。A. 方某發(fā)出新書價目表是要約邀請B. 劉某發(fā)出的要約是不可撤

6、銷的要約,但是可以撤回C. 由于書到達時超過了劉某指定的期限,因此,承諾無效D. 劉某應當支付書款9、下列選項中,表述錯誤的是()。A. 調解是訴訟離婚案件的必經程序B. 對于有賭博惡習屢教不改的,法院可以認定為夫妻感情確已破裂C. 因夫妻感情不和分居滿兩年的,法院可以認定為夫妻感情確已破裂D. 女方在懷孕期間,男方絕對不能提出離婚10、送奶人誤將胖虎訂的牛奶投入其鄰居王二家的奶箱中,王二不明所以,取而棄之。王二行為的性質應如何認定?()A. 構成不當?shù)美鸅. 構成侵權行為C. 構成無權代理D. 并無不當11、白某的丈夫外出打工五年未歸,也沒有任何音訊,白某欲改嫁。下面說法正確的是()。A.

7、A某的丈夫視為死亡,白某可以直接改嫁B. 白某的丈夫不論是生還是死,白某均可以改嫁C. 白某的丈夫經人民法院宣告失蹤后,白某可以改嫁D. 白某的丈夫經人民法院宣告死亡后,白某可以改嫁12、下列關于民事權利的說法,哪一個是正確的?()A. 身份權是一種絕對權,不存在對應義務B. 甲要求乙歸還1500元借款,乙聲稱根本沒有借錢予以拒絕,乙在行使抗辯權C. 債權請求權屬于相對權,不具有排他性D. 甲通知乙,聲稱雙方的買賣合同顯失公平,要求撤銷該合同,甲在行使形成權13、王某與杜某通過相親戀愛,后杜某提出分手遭到王某威脅,杜某無奈遂與王某辦理了結婚登記。婚后杜某得知,王某婚前患有醫(yī)學上不應當結婚的疾病

8、且久治不愈,杜某向法院起訴離婚。下列哪項是正確的?()A. 法院應判決撤銷該婚姻B. 法院應判決宣告該婚姻無效C. 對該法院的審理應當進行調解D. 當事人可以對法院的處理結果依法提起上訴14、甲、乙為兄妹,1982年二人父母相繼去世,留下三間平房和十棵樹。雙方未分割遺產,平房一直由甲居住。1988年,甲將平房推倒,樹木砍伐后,在原地建起北房四間以及東西廂房各兩間,乙未提出異議。1990年,甲取得上述房產宅基地使用權證。1998年經甲同意,乙使用北房一間,后因乙認為該房產系父母遺產,而甲認為該房產系自己出資所建,引起糾紛。下列說法正確的是()。A. 甲與乙的糾紛為遺產分割糾紛,不適用訴訟時效B.

9、 新建北房四問以及東西廂房各兩間歸甲所有C. 新建北房四間以及東西廂房各兩間歸甲、乙共有D. 乙請求甲侵害其繼承權的權利尚未經過訴訟時效15、甲與乙結婚時簽訂書面協(xié)議,約定婚后所得財產歸各自所有。乙婚后即辭去工作在家奉養(yǎng)公婆,照顧小孩。甲長期在外地工作,后與李某同居,乙得知后向法院起訴要求離婚。乙的下列哪些請求不能得到法院的支持?()A. 由于自己為家庭生活付出較多義務,請求甲予以補償B. 由于自己專門為家庭生活操持,未參加工作,請求法院判決確認雙方約定婚后所得歸各自所有的協(xié)議顯失公平,歸于無效C. 由于離婚后生活困難,請求甲給予適當幫助D. 由于甲與他人同居導致雙方離婚,請求甲給予損害賠償1

10、6、前白村村民董某與村委會簽訂了書面形式的土地承包經營合同,承包經營25畝的耕地,但未進行登記,如果董某死亡,董某的繼承人是否有權繼承董某的土地承包經營權?()A. 可以繼承B. 不能繼承C. 只有通過家庭承包取得的土地承包經營權,董某死亡時,才能繼承D. 根據(jù)合同內容而定17、關于醫(yī)療損害責任的下列說法正確的是()。A. 患者在醫(yī)療活動中受到損害的,除非醫(yī)療機構能夠證明其沒有過錯,否則應承擔賠償責任B. 為尊重患者自主決定權,無論何種情況下,醫(yī)院在對患者實施醫(yī)療措施前都要取得患者或其近親屬的同意C. 因輸入血液不合格造成患者損害的,患者可以向醫(yī)院請求賠償D. 患者拒不配合醫(yī)院的治療,因此而造

11、成損害的,醫(yī)療機構也應該承擔適當責任18、甲于2000年與乙結婚,2001年甲以個人名義向其妹借款20萬元購買商品房一套,夫妻共同居住。2010年,甲、乙離婚。甲向其妹所借的錢,離婚時應如何處理?()A. 由甲償還B. 由乙償還C. 以夫妻共同財產償還D. 主要由甲償還19、債務人岳某向債權人段某表示同意履行債務,這將在法律上引起()。A. 訴訟時效的中止B. 訴訟時效的中斷C. 訴訟時效的延長D. 訴訟時效的開始20、白某在自家后院種植了葡萄,并壘起圍墻。甲(12歲)和乙(10歲)爬上圍墻攀摘葡萄,在爭搶中甲將乙擠下圍墻,圍墻上松動的石頭將乙砸傷。下列說法錯誤的是()。A. 白某應當承擔賠償

12、責任B. 甲的監(jiān)護人應當承擔民事責任C. 乙自己有過失,應當減輕賠償人的賠償責任D. 本案應適用特殊侵權規(guī)則21、對拒不執(zhí)行有關扶養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、贍養(yǎng)費、財產分割、遺產繼承、探望子女等判決或裁定的,由人民法院依法強制執(zhí)行。有關個人和單位應()。A. 自動執(zhí)行B. 獨立執(zhí)行C. 強制執(zhí)行D. 協(xié)助執(zhí)行22、以下事例屬于無因管理的是()。A. 甲清掃馬路上的積雪B. 承攬人保管定作人提供的原材料C. 乙跳入河中救起落水兒童D. 醫(yī)生搶救病人23、甲丟失一部手機,被乙拾到,并張貼了招領啟事。丙盜走該手機,賣給了二手手機店。丁以合理的價格在二手手機店買到。對此,下列哪一種說法是正確的?()A. 甲不能請

13、求丁返還B. 丙對手機的占有屬于他主占有C. 丁對手機的占有屬于自主占有D. 二手手機店存在惡意24、甲某日獲得舞蹈比賽冠軍,其叔乙高興異常,表示要贈與其侄女甲10萬元,甲欣然表示接受。但因故并未實際給付。不久申與丙結婚?;楹蠹捉拥狡涫逡屹浥c的10萬元。該項錢款應如何確定?()A. 屬于甲的個人財產B. 屬于婚前取得,但歸甲和丙共有C. 由法院確定其歸屬D. 屬于甲與丙夫妻共同財產25、甲l990年從部隊轉業(yè),一年后與乙結婚,結婚前乙自己購置了一套家具。1996年甲創(chuàng)作長篇小說成長。2001年乙得知l988年甲的叔叔去世遺留陳某一套私房,一直由甲的父母居住。根據(jù)以上情況,屬于甲、乙二人的夫妻共

14、同財產的是()。A. 甲的轉業(yè)費B. 乙所購置的家具C. 出版小說成長所得的稿費D. 甲叔叔遺留的房屋26、小軍因病需要換腎,其弟弟小剛的腎臟剛好配型成功,小軍的父母和小剛均同意由小剛捐腎。因小剛是精神病人,醫(yī)院拒絕辦理。后小剛意外死亡,小剛父母決定將小剛的腎臟捐獻給小軍。下列哪一表述是正確的?()A. 小剛決定將其腎臟捐獻給小軍的行為有效B. 小剛生前,其父母決定將小剛的腎臟捐獻給小軍的行為有效C. 小剛死后,其父母決定將小剛的腎臟捐獻給小軍的行為有效D. 小剛死后,其父母決定將小剛的腎臟捐獻給小軍的行為無效27、下列屬于夫妻共有財產的是()。A. 甲婚前帶來的嫁妝B. 徐某在婚姻關系存續(xù)期

15、間內,因工傷獲得的賠償C. 錢某的叔叔贈與錢某一人1000美金,供錢某的兒子讀書D. 李某夫婦婚后購買的雙方共同使用的房屋28、小屬于代位繼承適用的條件是()。A. 代位繼承適用于法定繼承和遺囑繼承B. 被代位繼承人必須是被繼承人的子女,并且先于被繼承人死亡C. 代位繼承人必須是被代位繼承人的晚輩直系血親D. 被代位繼承人須有繼承權29、下列選項我國婚姻法不禁止的是()。A. 包辦婚姻B. 買賣婚姻C. 借婚姻索取財物D. 結婚時男方送給女方大量彩禮30、小王,13歲,精神病人。關于其監(jiān)護問題,下列哪一表述是正確的?()A. 監(jiān)護人只能是小王的近親屬或關系密切的其他親屬、朋友B.監(jiān)護人可是同一

16、順序中的數(shù)人C. 對擔任監(jiān)護人有爭議的,可直接請求法院裁決D. 為小王設定監(jiān)護人,適用關于精神病人監(jiān)護的規(guī)定31、甲生命垂危,欲立一份遺囑,下列不能作為甲的遺囑繼承人的是()。A. 甲的父母B. 甲的妻子C. 甲的子女D. 甲的侄子32、下列不屬于人格權范圍的是()。A. 榮譽權B. 肖像權C. 親屬權D. 姓名權33、下列哪一情形下,乙的請求依法應得到支持?()A. 甲應允乙同看話劇,但遲到半小時。乙要求甲賠償損失B. 甲聽說某公司股票可能大漲,便告訴乙,乙信以為真大量購進,事后該支股票大跌。乙要求甲賠償損失C. 甲與其妻乙約定,如因甲出軌導致離婚,甲應補償乙一棟別墅,后二人果然因甲出軌而離

17、婚。乙要求甲依約賠償D. 甲對乙承諾,如乙考上大學,乙出國旅游時甲將陪同,后乙果然考上大學,甲失約。乙要求甲承擔賠償責任34、趙鑫(男46歲)、王麗(女41歲)夫婦,有一個10歲的孩子,他們身體和經濟條件都很好,熱心公益事業(yè),有撫養(yǎng)教育被收養(yǎng)人的能力?,F(xiàn)在他們希望收養(yǎng)一名地震后失去父母的孤兒。下列選項正確的是()。A. 他們可以收養(yǎng)一名孤兒B. 因為他們已經有子女,所以不能再收養(yǎng)孤兒C. 因為他們的孩子已經10歲,所以不能再收養(yǎng)孤兒D. 他們只能收養(yǎng)一名孤兒35、甲在離婚訴訟進行中,繼承了母親的遺產,不久,法院判決甲與妻子乙離婚。根據(jù)婚姻法的規(guī)定,這個遺產應如何處理?()A. 屬于甲的個人財產

18、B. 由雙方協(xié)商確定所有權歸屬C. 屬于夫妻共同財產,雙方另有約定的除外D. 屬于乙個人財產36、張某所立的下列遺囑中,有效的是()。A. 張某臨終前對兩個子女口述的由兩個子女繼承遺產的遺囑B. 張某死前兩個月親筆寫下的一份遺囑C. 張某秘密委托鄰居賈某代書的一份遺囑D. 張某獨自用錄音機錄下的口頭遺囑37、2008年汶川大地震期間,甲女因為自己不能照常娛樂而大罵汶川災民的視頻被曝光在網上。眾多網民決心挖出這名甲女,看看她是何許人也。不到一天的時間,有關該女子的真實姓名、年齡、家庭情況、個人成長經歷等信息便在網上被曬出來,導致了甲女精神出現(xiàn)恍惚,甚至有自殺的傾向。根據(jù)我國侵權責任法的規(guī)定,下列

19、說法正確的是()。A. 這些網民侵犯了甲女的姓名權B. 這些網民侵犯了甲女的名譽權C. 這些網民侵犯了甲女的隱私權D. 甲女無權請求精神損害賠償38、依我國法律規(guī)定,下列各項中,非必然引起原委托代理關系終止的是()。A. 代理期間屆滿B. 代理人喪失民事行為能力C. 代理人死亡D. 被代理人死亡39、康某是甲公司的法定代表人,以甲公司名義向乙公司發(fā)出書面要約,愿以8萬元價格出售甲公司的一個唐代香爐??的吃诤l(fā)出后兩天意外死亡,乙公司回函表示愿意以該價格購買。甲公司新任法定代表人以康某死亡,且未經董事會同意為由拒絕。關于該要約,下列哪一表述是正確的?()A. 無效B. 效力待定C. 可撤銷D.

20、 有效40、甲立有遺囑,其內容為自己死后遺產全部由獨生女兒乙繼承。在一次事故中甲、乙同時遇難,甲當場死亡,乙在送往醫(yī)院的途中死亡。乙的女兒丙,根據(jù)甲的遺囑繼承了甲的全部遺產。丙繼承甲遺產的方式是()。A. 代位繼承B. 轉繼承C. 第一順位法定繼承D. 第二順位法定繼承二、簡答題:每小題8分,共24分。41、簡述我國現(xiàn)行夫妻共同財產的特征及范圍。42、簡述遺產的特征。43、簡述抵押物。三、論述題:16分。44、論述侵權行為的歸責原則。45、論述用益物權和擔保物權的區(qū)別。四、案例分析題:每小題15分,共30分。46、錢某、陸某、趙某合伙經營一花店,取名為“浪漫滿屋”,負責人為錢某。錢某、陸某、趙

21、某約定的出資比例和分紅比例均為4:3:3。2009年情人節(jié)的前幾天,因趙某外出,錢某與陸某商議后與花卉市場老板方某簽訂了一批玫瑰購買合同。因花店流動資金不夠,錢某決定向銀行貸款9萬元,銀行要求提供抵押擔保,錢某以花店所有的一輛解放牌貨車作抵押,但未辦理登記。后因花店無力償還銀行貸款,銀行欲行使抵押權,為此發(fā)生糾紛。經查:(1)合伙協(xié)議約定,凡5萬元以上的業(yè)務須經錢某、陸某、趙某三人一致同意;(2)水果店除欠銀行9萬元以外,尚欠王某、孫某各2萬元債務;(3)花店的財產價值僅值9萬元。問題:(1)該合伙組織與花卉市場老板方某所簽合同效力及與銀行所簽貸款合同效力如何?為什么?(2)該合伙組織與銀行所

22、簽抵押合同效力如何?為什么?(3)若花店的債權人銀行、王某、孫某向法院起訴后,債權未得到全部清償,能否對趙某的個人財產進行追償?為什么?47、寧某是一家水泥廠的負責人,其于2009年8月與建材經銷商安某簽訂了一份合同,合同中約定,安某由寧某的工廠購入水泥5000噸,分5次交付,每次交付1000噸,每噸800元,總價款400萬元,并約定于寧某交付最后一批貨物之前安某付清余款。合同訂立后,安某向寧某預付了2萬元。寧某在向安某交付了4000噸水泥時,發(fā)現(xiàn)安某經營狀況嚴重惡化,遂停止向其運送貨物。并提出安某或者先交付剩余貨款,或者安某提供擔保,否則就解除合同。最終雙方達成協(xié)議,由李某以其公司的一批木材

23、(價值80萬元)作為抵押。寧某將剩余的1000噸水泥運送至安某處。后經寧某多次催要貨款,安某均以寧某交付貨物中的500噸存在質量問題為由拒絕支付剩下的貨款。后寧某得知安某的一個客戶方某至今仍拖欠安某80萬元貨款,遂要求方某代為還款。根據(jù)上述案情,回答下列問題:(1)如果寧某交付的水泥中有500噸存在質量問題,則寧某、安某之間的合同效力如何?安某是否可以此作為其拒付貨款的理由?為什么?(2)如果李某為某公司分支機構的負責人,其擔保行為效力及后果如何?為什么?(3)寧某可否以安某的名義要求方某支付80萬元貨款?為什么?(4)寧某要求安某提前支付貨款或提供擔保的做法正確嗎?為什么?(5)如果李某公司

24、的木材因天氣潮濕部分霉變,經估價只值40萬元,寧某該怎么辦?參考答案1、B解析根據(jù)民法通則第124條的規(guī)定,違反國家保護環(huán)境防止污染的規(guī)定,污染環(huán)境造成他人損害的,應當依法承擔民事責任。因此選項A、B中的情形都應當由工廠承擔責任,故選項B正確。選項C中張某屬于職務行為,應當由其所在單位承擔責任。選項D中環(huán)境污染行為后果嚴重,會產生刑事責任,故不正確。2、D解析侵權責任法第40條規(guī)定:“無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在幼兒園、學?;蛘咂渌逃龣C構學習、生活期間,受到幼兒園、學?;蛘咂渌逃龣C構以外的人員人身損害的,由侵權人承擔侵權責任;幼兒園、學?;蛘咂渌逃龣C構未盡到管理職責的,承擔相

25、應的補充責任?!北绢}中,班主任甲沒有盡到照顧本班學生的義務,導致第三人李某將王某打傷,因李某屬于未成年人,根據(jù)侵權責任法第32條的規(guī)定,由其監(jiān)護人承擔賠償責任。而A小學由于未盡管理職責,應承擔相應的補充責任。關于王某人身損害責任的說法,只有D選項正確,A、B、C選項錯誤。3、C解析本題C選項表述的錯誤之處在于:遺囑人在立遺囑時是有行為能力的,即使后來喪失了行為能力,該遺囑仍然有效。其他三個選項表述正確。4、B解析署名權是指作者在自己的作品上標記姓名的權利。本題中非著作權人在別人的作品上署名,則侵犯了權利人的署名權,署名權屬于著作人身權的范疇。5、C解析根據(jù)婚姻法第32條的規(guī)定,男女一方要求離婚

26、的,可由有關部門進行調解或直接向人民法院提出離婚訴訟。人民法院審理離婚案件,應當進行調解;如感情破裂,調解無效,應準予離婚。有以下情形之一,調解無效的,應準予離婚:(1)重婚或有配偶與他人同居的;(2)實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的;(3)有賭博、吸毒等惡習屢教不改的;(4)因感情不和分居滿兩年的;(5)其他導致夫妻感情破裂的情形。一方被告失蹤,另一方提出離婚訴訟的,應準予離婚。A項表述正確。對于因酗酒、賭博、吸毒等欠下的債務,應當認定為個人債務,不論因該行為獲得的金錢是否用于家庭共同生活。故B項袁述正確。根據(jù)婚姻法第46條的規(guī)定,C項表述錯誤。賭債屬于非法債務,妻子自然不負清償義務。故D

27、項表述正確。當然,對于已經清償?shù)膫鶆眨斒氯瞬坏靡罁?jù)不當?shù)美鲝埛颠€。6、B解析物權法第30條規(guī)定,因合法建造、拆除房屋等事實行為設立或者消滅物權的,自事實行為成就時發(fā)生效力。本題中,民安置地公司進行了房屋的建設,其因事實行為取得了房屋所有權,本題正確答案是B。7、D解析民法通則第54條規(guī)定:“民事法律行為是公民或者法人設立、變更、終止民事權利和民事義務的合法行為?!泵穹ㄍ▌t第55條規(guī)定,民事法律行為應當具備下列條件:(1)行為人具有相應的民事行為能力;(2)意思表示真實;(3)不違反法律或者社會公共利益。本題中,廳長與水利工程企業(yè)簽訂合同,約定如果該工程企業(yè)完成年度稅收指標,年底負責人和全企

28、業(yè)員工都可以發(fā)獎金。該發(fā)獎金的約定并不發(fā)生民法上的后果,且是不平等的民事主體之間的行為,不符合民事法律行為的要件和特征。因此,該行為不屬于民事法律行為。8、C 解析要約邀請又稱為“要約引誘”,合同法第l5條規(guī)定:“要約邀請是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內容符合要約規(guī)定的,視為要約。”新書價目表是要約邀請,A項正確;要約是當事人一方向對方發(fā)出的希望與對方訂立合同的意思表示。該法第18條規(guī)定:“要約可以撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。”該法第19條規(guī)定:“有下列情形之一的,要約不得

29、撤銷:(一)要約人確定了承諾期限或者以其他方式明示要約不可撤銷;(二)受要約人有理由認為要約是不可撤銷的,并且已為履行合同做了準備工作?!眲⒛嘲l(fā)出的要約附了期限,因此不可撤銷,但是如果后一通知先于或者和前一通知同時到達,則可以撤回,B項正確;方某的承諾超出了劉某定的期限,但不是因為承諾人的原因,故原則上有效,除非要約人表示不接受,故本題中承諾有效,劉某應當支付書款,故C項錯誤,D項正確。9、D 解析調解是訴訟離婚案件的必經程序,雖然對于宣告失蹤的案件,一方當事人提出與失蹤人離婚的,法院可以不經過調解而直接判決離婚。但這個特例并不影響該論斷的正確性。故A項正確。根據(jù)婚姻法第32條的規(guī)定,B項和C

30、項的表述正確。根據(jù)婚姻法第34條的規(guī)定,女方在懷孕期間、分娩后一年內或中止妊娠六個月內,男方不得提出離婚。女方提出離婚的,或人民法院認為有必要受理男方離婚請求的,不在此限。這里的“確有必要”,是指女方與他人通奸而懷孕的情形。可見,女方在懷孕期間,男方不是絕對不能提出離婚。D項當選。10、D解析本題中王二不明所以將牛奶拋棄的行為沒有過錯,也無侵害他人的故意,不構成侵權行為。同時根據(jù)民法通則第92條的規(guī)定,王二的行為亦不構成不當?shù)美?1、D 解析宣告死亡是指經利害關系人申請,由法院宣告下落不明滿一定期間的自然人為死亡人的制度。公民下落不明滿4年的,利害關系人可以向人民法院申請宣告其死亡,宣告死亡

31、與自然死亡具有相同法律后果。被宣告死亡的人與配偶的婚姻關系,自死亡宣告之日起消滅。本題中,白某丈夫外出打工五年未歸,也沒有任何音訊,因此白某可以向人民法院申請宣告其死亡,且經人民法院宣告死亡后,白某可以改嫁。故本題答案為D。12、C解析身份權是一種絕對權,但也存在對應義務,義務人是所有人,即所有人負有不得妨礙身份權的權利人依法行使身份權,不得侵犯權利人的身份權的義務。所以A選項錯誤。B選項中乙聲稱根本沒有向甲借錢予以拒絕,屬一種否認權,不屬抗辯權,抗辯權是以承認對方享有權利為前提的,只是由于某些原因的存在,可以永久或暫時對抗權利人行使請求權的一種權利。所以B選項錯誤。債權請求權屬相對權,一般認

32、為它不具有排他效力,只約束雙方當事人,所以C選項正確。形成權是權利人得以自己一方的意思表示而使法律關系發(fā)生變化的權利。而根據(jù)法律規(guī)定,顯失公平的合同屬可撤銷的合同,但撤銷權人行使撤銷權必須以訴訟方式向法院提出,僅通知對方要求撤銷合同,不能產生法律效力,所以不屬于形成權,所以D選項錯誤。13、B解析婚姻法第l0條規(guī)定:“有下列情形之一的,婚姻無效:(一)重婚的;(二)有禁止結婚的親屬關系的;(三)婚前患有醫(yī)學上認為不應當結婚的疾病,婚后尚未治愈的;(四)未到法定婚齡的。”該法第11條規(guī)定,因脅迫結婚的,受脅迫的一方可以向婚姻登記機關或人民法院請求撤銷該婚姻。由本題題干可知,王某與杜某的婚姻在結婚

33、之初本來屬于可撤銷婚姻,但又具有無效事由,按其效力等階應該屬于無效婚姻。離婚的前提是婚姻有效。最高人民法院關于適用若干問題的解釋(二)(以下簡稱婚姻法解釋(二)第3條規(guī)定,人民法院受理離婚案件后,經審查確屬無效婚姻的,應當將婚姻無效的情形告知當事人,并依法作出宣告婚姻無效的判決。故B項當選,A項錯誤。最高人民法院關于適用(中華人民共和國婚姻法若干問題的解釋(一)(以下簡稱婚姻法解釋(一)第9 條第1款規(guī)定,人民法院審理宣告婚姻無效案件,對婚姻效力的審理不適用調解,應當依法作出判決;有關婚姻效力的判決一經作出,即發(fā)生法律效力。因此,無效婚姻之訴不存在先行調解的問題,也不得提起上訴。C、D項錯誤。

34、14、B解析本題涉及法定繼承以及繼承人分割遺產請求權的訴訟時效問題。甲、乙父母相繼去世后,甲作為法定繼承人對尚未分割的遺產共同共有,任何一方均有隨時提出分割遺產。在1988年甲將平房推到,樹木砍伐后,其行為構成對乙遺產份額的侵害,乙有權在訴訟時效期間內主張權利,但乙遲至1998年才提出請求,其權利已經因時效經過而無法得到法律保護。故本題并非分割遺產糾紛,而是侵害繼承權糾紛,A、D選項錯誤。新建北房四間及東西廂房各兩間是在推倒原平房和砍伐樹木的基礎上完成的,新建不同于修繕,而是重新建設,故該房與乙沒有關系,應歸甲所有,B選項正確,C選項錯誤。15、B解析婚姻法第19條第1款、第2款規(guī)定,夫妻可以

35、約定婚姻關系存續(xù)期間所得的財產以及婚前財產歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應當采用書面形式。沒有約定或約定不明確的,適用本法第17條、第18條的規(guī)定。夫妻對婚姻關系存續(xù)期間所得的財產以及婚前財產的約定,對雙方具有約束力。B項錯誤?;橐龇ǖ?0條規(guī)定,夫妻書面約定婚姻關系存續(xù)期間所得的財產歸各自所有,一方因撫育子女、照料老人、協(xié)助另一方工作等付出較多義務的,離婚時有權向另一方請求補償,另一方應當予以補償。A項正確?;橐龇ǖ?2條規(guī)定,離婚時,如一方生活困難,另一方應從其住房等個人財產中給予適當幫助。具體辦法由雙方協(xié)議;協(xié)議不成時,由人民法院判決。C項正確。婚姻法第46條規(guī)定

36、,有下列情形之一,導致離婚的,無過錯方有權請求損害賠償:(1)重婚的;(2)有配偶者與他人同居的;(3)實施家庭暴力的;(4)虐待、遺棄家庭成員的。D項正確。16、B解析承包經營權就是承包人(個人或單位)因從事種植業(yè)、林業(yè)、畜牧業(yè)、漁業(yè)生產或其他生產經營項目而承包使用、收益集體所有或國家所有的土地或森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、水面的權利。根據(jù)農村土地承包法第31條的規(guī)定,通過家庭承包取得的土地承包經營權,權利人死亡,只有林地的承包經營權可以繼承,其他的不可以繼承。董某承包的土地是耕地,所以董某死亡后,繼承人不可以繼承董某的土地承包經營權。17、C 解析侵權責任法第54條規(guī)定:“患者在診療活動

37、中受到損害,醫(yī)療機構及其醫(yī)務人員有過錯的,由醫(yī)療機構承擔賠償責任?!庇纱丝梢?,醫(yī)療損害的歸責原則是過錯責任,醫(yī)療機構的過錯應由患者來證明,A選項錯誤。侵權責任法第55條是對醫(yī)生告知義務的規(guī)定,而第56條規(guī)定了例外情形:“因搶救生命垂危的患者等緊急情況,不能取得患者或者其近親屬意見的,經醫(yī)療機構負責人或者授權的負責人批準,可以立即實施相應的醫(yī)療措施?!币虼薆選項的說法錯誤。侵權責任法第59條規(guī)定,因藥品、消毒藥劑、醫(yī)療器械的缺陷,或者輸入不合格的血液造成患者損害的,患者可以向生產者或者血液提供機構請求賠償,也可以向醫(yī)療機構請求賠償。因此患者可以向醫(yī)院索賠,C選項正確。侵權責任法第60條規(guī)定:“患

38、者有損害,因下列情形之一的,醫(yī)療機構不承擔賠償責任:(一)患者或者其近親屬不配合醫(yī)療機構進行符合診療規(guī)范的診療;(二)醫(yī)務人員在搶救生命垂危的患者等緊急情況下已經盡到合理診療義務;(三)限于當時的醫(yī)療水平難以診療。前款第一項情形中,醫(yī)療機構及其醫(yī)務人員也有過錯的,應當承擔相應的賠償責任。”D選項關于醫(yī)院免責的表述錯誤。18、C解析婚姻法第41條規(guī)定,離婚時,原為夫妻共同生活所負的債務,應當共同償還。共同財產不足清償?shù)?,或財產歸各自所有的,由雙方協(xié)議清償;協(xié)議不成時,由人民法院判決。本題中,甲、乙夫妻借款購買商品房用于共同居住,則借款成為夫妻共同債務,應該以夫妻共同財產清償。所以C項說法正確,A

39、、B項不正確。如果夫妻共同財產不足以清償?shù)?,應當按照協(xié)議清償,或者由人民法院判決,而不是由甲承擔主要償還責任,所以D項錯誤。19、B 解析訴訟時效的中斷,是指在訴訟時效進行中,因發(fā)生一定的法定事由,致使已經經過的訴訟時效期間統(tǒng)歸無效,待該法定事由消除后,訴訟時效期間重新起算的制度。民法通則第140條規(guī)定:訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務而q-斷。從中斷時起,訴訟時效期間重新計算。故本題正確選項是B。20、A 解析A項建筑物責任屬于物件責任,適用過錯推定,白某對石頭墜落沒有過錯,不承擔責任;B項監(jiān)護人責任為無過錯責任,故甲的監(jiān)護人應當承擔責任;C項受害人過錯可以減輕對方責任

40、,正確;物件侵權和監(jiān)護人責任都屬于特殊侵權規(guī)則,D項正確。21、D 解析婚姻法第48條規(guī)定,對拒不執(zhí)行有關扶養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、贍養(yǎng)費、財產分割、遺產繼承、探望子女等判決或裁定的,由人民法院依法強制執(zhí)行。有關個人和單位應負協(xié)助執(zhí)行的責任。22、C 解析無因管理是指當事人沒有法定的或者約定的義務,為避免他人利益受損失而進行管理或者服務的行為。A項中甲清掃馬路上的積雪雖然有為他人服務的意思,但行為相對人是不確定的,而無因管理必須有特定的受益人。B、D項是行為人履行義務的體現(xiàn),而不是無因管理。所以應該選C。23、C 解析占有是指占有人對不動產或者動產的實際控制。占有分為直接占有和間接占有:直接占有是指直接

41、對物的控制,而不問權源如何,所有人常常直接占有所有物;而在不少情況下,所有人并不直接占有,但所有人的所有權未變,依法或依約仍可請求返還,這種占有稱為間接占有。自主占有是指以物屬于自己所有(據(jù)為己有的意思)的占有;他主占有與“自主占有”相對應,即占有人以非所有之意思而對他人財產進行的占有。本題中,乙無所有權。屬無權占有。丙盜竊想取得所有權,是以所有的意思占有,屬于自主占有。丁不知情購買,目的是自己占有該手機,屬自主占有。從題目中,不能看出手機店存在惡意。B、D項錯誤,C項正確。根據(jù)民法通則第79條的規(guī)定,所有人不明的埋藏物、隱藏物、遺失物、漂流物或失散的飼養(yǎng)動物,應歸國家所有或歸還失主,不適用善

42、意取得制度。所以如果所有人因為被盜、遺失等原因而喪失對其財產的占有以后,不管財產幾經轉手,所有人都有權請求最后占有人返還。A 項錯誤。24、A解析婚姻法第18條第3項規(guī)定,遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產,為夫妻一方的財產。甲接到的乙的贈與,雖然是在婚姻關系存續(xù)期間收到,但是其叔叔曾明確表示贈與甲個人,應屬于甲的個人財產。25、C 解析根據(jù)婚姻法的規(guī)定,婚前個人財產不因婚姻關系而轉化為夫妻共同財產。A項為婚前財產,D項亦為婚前財產,且是遺囑中確定只歸一方的財產。所以A、D項均錯誤。C項為婚姻法第17條第3項規(guī)定,夫妻在婚姻關系存續(xù)期間所得的知識產權的收益,屬于夫妻共同財產。B項結婚前李

43、某購置家具,屬于個人財產,個人財產不會因為婚姻的延續(xù)而轉別而夫妻共同財產。所以選擇C。26、D 解析本題中,小剛是精神病人,因此其是無民事行為能力人或是限制民事行為能力人,而非完全民事行為能力人。人體器官移植條例第8條第1款規(guī)定,捐獻人體器官的公民應當具有完全民事行為能力。公民捐獻其人體器官應當有書面形式的捐獻意愿,對已經表示捐獻其人體器官的意愿,有權予以撤銷。本題中,小剛不具有完全民事行為能力,其身體上的器官不能被捐獻。因此,無論是其自己的決定還是其監(jiān)護人決定將其腎臟捐獻給小軍的行為均無效。27、D解析婚姻法第18條規(guī)定,有下列情形之一的,為夫妻一方的財產:(1)一方的婚前財產;(2)一方因

44、身體受到傷害獲得的醫(yī)療賠償、殘疾人生活補助等費用;(3)遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產;(4)一方專用的生活用品;(5)其他應當歸一方的財產。A項屬于一方的婚前財產;B項屬于一方因身體受到傷害獲得的賠償;C項屬于遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產。A、B、C項均屬于夫妻一方的個人財產。D項中房屋為李某夫婦婚后共同購買,共同使用,應認定為共同財產。28、A解析代位繼承,是指在法定繼承中,被繼承人的子女先于被繼承人死亡或者宣告死亡時,本應由繼承人繼承的遺產,由已死亡子女的晚輩直系血親代位繼承的法律制度。代位繼承只能適用于法定繼承,遺囑繼承和遺贈不適用代位繼承。A項錯誤。29、D解析

45、我國婚姻法的婚姻自由原則,內容是凡是具有婚姻行為能力的人,都有權依照法律規(guī)定自主自愿地決定自己的婚姻問題,不受任何非法干涉。貫徹這一原則,還應當禁止包辦婚姻、買賣婚姻和其他干涉婚姻自由的行為。結婚時男方送給女方大量彩禮并非干涉婚姻自由,且為我國很多地區(qū)的一種習俗,婚姻法并不禁止。D項當選。30、B 解析民法通則第17條第1款規(guī)定,無民事行為能力或者限制民事行為能力的精神病人,由下列人員擔任監(jiān)護人:(1)配偶;(2)父母;(3)成年子女;(4)其他近親屬;(5)關系密切的其他親屬、朋友愿意承擔監(jiān)護責任,經精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會、村民委員會同意的。對擔任監(jiān)護人有爭議的,由精神病人

46、的所在單位或者住所地的居民委員會、村民委員會在近親屬中指定。對指定不服提起訴訟的,由人民法院裁決。沒有第1款規(guī)定的監(jiān)護人的,由精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門擔任監(jiān)護人。故A、C項錯誤。最高人民法院關于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國民法通則若干問題的意見(試行)(以下簡稱民通意見)第13條規(guī)定,為患有精神病的未成年人設定監(jiān)護人,適用民法通則第l6條(關于未成年人監(jiān)護)的規(guī)定。故D項錯誤。該意見第14 條第2款規(guī)定,監(jiān)護人可以是一人,也可以是同一順序中的數(shù)人。故B項正確。31、D解析根據(jù)繼承法的規(guī)定,能作為遺囑繼承人的只能是遺囑人的法定繼承人。法定繼承人范圍包括:配偶、

47、子女、父母、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。題中選項D甲的侄子不屬于法定繼承人的范圍,因而不能作為遺囑繼承人。32、C 解析人身權是指民事主體依法享有的,與自身不可分離亦不可轉讓且沒有直接財產內容的法定的民事權利,是人格權和身份權的合稱。人格權包括生命權、健康權、人身自由權、婚姻自主權、姓名權、名稱權、肖像權、名譽權以及榮譽權。身份權是民事主體基于某種特定的身份享有的一種民事權利,包括配偶權和親屬權以及知識產權中的身份權等。33、C 解析民法通則第2條規(guī)定,中華人民共和國民法調整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產關系和人身關系。據(jù)此可知,并不是所有的社會關系都屬于民法調整的對象。選

48、項A、D錯誤,“應允同看話劇,與”承諾陪同旅游“都屬于道德調整的范疇,不屬于民法調整的對象。選項B錯誤,甲只是向乙轉述一下聽聞,乙應該自己判斷該信息的真?zhèn)?,自己承擔依。照該信息行事而產生的風險,乙不享有對甲法律意義上的請求權。選項C正確,夫妻之間對出軌導致離婚的補償協(xié)議,符合民法中意思自治的原則,該協(xié)議有效,乙依照協(xié)議約定主張的請求權應得到支持。34、A解析收養(yǎng)法第8條規(guī)定,收養(yǎng)人只能收養(yǎng)一名子女。收養(yǎng)孤兒、殘疾兒童或者社會福利機構撫養(yǎng)的查找不到生父母的棄嬰和兒童,可以不受收養(yǎng)人無子女和收養(yǎng)一名的限制。由此可知,A項正確。35、C 解析婚姻法第17條規(guī)定,夫妻在婚姻關系存續(xù)期間所得的下列財產,

49、歸夫妻共同所有:(1)工資、獎金;(2)生產、經營的收益;(3)知識產權的收益;(4)繼承或贈與所得的財產,但本法第18 條第3項規(guī)定的除外;(5)其他應當歸共同所有的財產。夫妻對共同所有的財產,有平等的處理權。本題中,由于甲母并沒有明確表示遺產只能由甲一人繼承,因此繼承的甲母的遺產應為夫妻共同財產。C項正確。36、B解析為保證遺囑的真實性,繼承法第17條規(guī)定,代書遺囑、錄音遺囑、口頭遺囑都須有兩個以上的見證人在場見證。C選項中張某秘密委托賈某代書遺囑,可見見證人只有賈某一人,所立的遺囑無效。D選項中,張某獨自用錄音機錄一份口頭遺囑,可見沒有見證人,故所立的遺囑無效。該法第18條規(guī)定,繼承人、

50、受遺贈人不能成為遺囑見證人。A選項中,由于張某的兩個子女是遺囑繼承人,故不能成為見證人,張某所立的遺囑無效。自書遺囑不要求有見證人,故B項正確。37、C解析名譽權和隱私權的區(qū)別在于毀壞名譽往往是虛構某些事件,而侵犯隱私往往揭露真實的事項。本案中。甲女的姓名、年齡等情況,屬于真實事項,故侵犯的是隱私權。至于姓名權,由于侵犯姓名權的手段往往是”冒名頂替“。在本案中并沒有冒名頂替等行為出現(xiàn),單純的揭示姓名不構成侵犯姓名權。根據(jù)侵權責任法第22條的規(guī)定,侵害他人人身權益,造成他人嚴重精神損害的,被侵權人可以請求精神損害賠償。本案中甲女出現(xiàn)精神恍惚和自殺傾向,屬于嚴重精神損害的情況:故可以請求精神損害賠

51、償。38、D解析依最高人民法院司法解釋,被代理人死亡的,代理也應終止,但被代理人死亡后有下列情況之一的,委托代理人實施的代理行為有效:(1)代理人不知道被代理人死亡的;(2)被代理人的繼承人均予承認的;(3)被代理人與代理人約定到代理事項完成時代理權終止的;(4)在被代理人死亡前已經進行、而在被代理人死亡后,為了被代理人的繼承人的利益繼續(xù)完成的。被代理人死亡如若出現(xiàn)上述例外,則委托代理關系就不能終止。故選D。39、D解析法定代表人是法人的代表機關,其權限來自公司的章程,而非董事會。因此,法人的法定代表人所作的意思表示不需要經過董事會的同意,其法律效力直接歸于法人,即使法定代表人變更也不影響該意

52、思表示的效力。本題中,康某是甲公司的法定代表人,其對乙公司發(fā)出書面要約的行為不需要經過董事會的同意,該要約的法律效力直接歸于甲公司,雖然康某去世,但該要約依然有效。后乙公司針對該要約作出了有效承諾,買賣合同成立。40、B解析轉繼承是指被繼承人的子女在繼承開始后遺產分割前死亡,其應繼承的遺產份額轉由其合法繼承人繼承的制度。由于甲立有遺囑,且先于乙死亡,因此甲死后,乙基于遺囑繼承了甲的遺產。而乙在遺產分割之前死亡,因而其應繼承的甲的遺產轉由乙的合法繼承人丙繼承。因而丙繼承甲的遺產屬于轉繼承。B項正確。41、解析夫妻共同財產,是指夫妻雙方或一方在婚姻關系存續(xù)期間所得的,除另有約定或法定夫妻個人特有財

53、產以外的共有財產。夫妻共同財產具有以下特征:(1)夫妻共同財產所有權的主體,只能是具有婚姻關系的夫妻雙方。沒有合法婚姻關系的男女雙方不能作為夫妻共同財產的所有權人。(2)夫妻共同財產所有權的取得時間,是婚姻關系存續(xù)期間。夫妻分居或離婚判決未生效的期間,仍為婚姻關系存續(xù)期間。(3)夫妻共同財產的來源,包括夫妻雙方或一方所得的財產,但另有約定或法律另有規(guī)定屬于個人特有財產的除外。這里的”所得“,是指對財產所有權的取得,而非對財產必須實際占有。以上三個特征同時具備,才是夫妻共同財產。夫妻共同財產的范圍有:(1)工資、獎金;(2)生產、經營的收益;(3)知識產權的收益;(4)因繼承或贈與所得的財產,但

54、遺囑或贈與合同中確定只歸一方所有的財產屬于該方所有;(5)其他應當歸共同所有的財產。42、解析遺產是自然人死亡時遺留的個人合法財產。根據(jù)繼承法第3條的規(guī)定,遺產具有以下特征:(1)遺產是死亡自然人的個人財產,具有范圍限定性,他人的財產不能作為遺產。(2)遺產是自然人死亡時尚存的財產,具有時間的特定性。(3)遺產是死亡自然人遺留的合法財產,具有合法性。(4)IP必須是死亡自然人遺留下來能夠依法轉移給他人的財產,具有可移轉性。不能轉移給他人承受的財產不能作為遺產。43、解析抵押物即抵押合同的標的物,是債務人或第三人提供擔保的財產。既然抵押物是債務人保證其完全履行債務所提供擔保的財產,那么該財產應該

55、具有交換價值和可讓與性,并且債務人將其抵押以后交付之前在其繼續(xù)使用期間不會毀壞其價值,毀壞其形態(tài)。對于何種財產能夠成為抵押物,我國擔保法第34條有明確規(guī)定:(1)抵押人所有的房屋及其他地上定著物;(2)抵押人所有的機器、交通運輸工具和其他財產;(3)抵押人依法有權處分的國有土地使用權、房屋和其他地上定著物;(4)抵押人依法有權處分的國有的機器、交通運輸工具和其他財產;(5)抵押人依法承包并經發(fā)包方同意抵押的荒山,荒溝,荒丘,荒灘等荒地的土地使用權;(6)依法可以抵押的其他財產。上述六種情形屬于可以抵押的財產,同時擔保法亦規(guī)定了禁止抵押的財產。擔保法第37條規(guī)定,下列財產不得抵押:(1)土地所有

56、權;(2)耕地、宅基地、自留地等集體所有的土地使用權,但本法第34 條第5項、第36條第3款規(guī)定的除外;(3)學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位,社會團體的教育設施,醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施;(4)所有權、使用權不明或者有爭議的財產;(5)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產;(6)依法不得抵押的其他財產。44、解析侵權行為的歸責原則,是指以何種根據(jù)確認和追究侵權行為人的民事責任,它所解決的是侵權的民事責任的基礎問題。(一)過錯責任原則過錯責任原則的基本含義是:過錯是加害人承擔民事責任的基礎。如果加害人在主觀上不存在過錯,就當然不承擔民事責任。如果加害人在主觀上有過錯則可能承擔民事責任。

57、1.過錯責任原則的特征:(1)過錯責任原則是一種主觀歸責原則。過錯表現(xiàn)為行為人主觀上的故意或過失兩種情形。(2)過錯責任原則表明行為人的過錯為侵權責任的構成要件。(3)過錯責任原則表明行為人過錯的大小對責任范圍具有決定性作用。2.過錯責任原則的適用。根據(jù)民法通則第106條的規(guī)定,過錯責任原則適用于一般侵權行為。只有法律特別規(guī)定適用無過錯責任原則的情形,才不適用過錯責任原則。在適用方法上,過錯責任原則有兩種適用方法,一是一般適用方法,即誰主張誰舉證,通常是由受害人對加害人的過錯進行舉證和證明,而加害人無須證明自己沒有過錯。二是特殊適用方法,即過錯推定中舉證責任的倒置,法律推定加害人有過錯,而由加

58、害人承擔證明自己沒有過錯的責任。(二)無過錯責任原則無過錯責任原則是指不問行為人有無過錯,法律規(guī)定應當承擔民事責任的,行為人應當對其行為所造成的損害承擔民事責任。民法通則規(guī)定,適用無過錯責任的侵權行為有:公務侵權、職務侵權、產品侵權、高度危險作業(yè)侵權、環(huán)境污染侵權、地面施工侵權和動物侵權等。無過錯責任的適用應注意三個方面。(1)無過錯責任原則的適用必須有法律的明確規(guī)定,不能由法官或當事人隨意擴大適用;(2)適用無過錯責任,受害人不需證明加害人的過錯,加害人亦不能通過證明自己無過錯而免責,但原告應證明損害事實及其因果關系;(3)我國實行的是有條件的、相對的無過錯責任原則,在出現(xiàn)某些法定免責事由時

59、,有關當事人也可全部或部分免除其民事責任。如我國環(huán)境保護法規(guī)定,完全由于不可抗拒的自然災害,并經及時采取合理措施,仍然不能避免造成環(huán)境污染損害的,免予承擔責任。45、解析用益物權和擔保物權都是他物權。用益物權,是指非所有人對他人之物所享有的占有、使用、收益的排他性的權利。比如土地承包經營權、建設用地使用權、宅基地使用權、地役權、自然資源使用權。擔保物權,是與用益物權相對應的他物權,是指為確保債權的實現(xiàn)而設定的,以直接取得或者支配特定財產的交換價值為內容的權利。如抵押權、質權、留置權等。用益物權和擔保物權雖然同屬定限物權(他物權),但存在明顯差別:(1)對標的物進行支配的方面有所不同。用益物權是占有和利用標的物的實體的權利,它支配的是物的使用價值,因此又稱為實體物權;擔保物權則不以利用物的實體為目的,而是支配物所蘊含的交換價值,是一種價值權。(2)用益物權為獨立物權,擔保物權為從屬物權。用益物權不以用益物權人對所有人享有其他財產權利為其存在的前提,不具有擔保物權所具有的從屬性和不可分性的屬性;而擔保物權的存在則以擔保物權人對擔保物的所有人或其關系人享有債權為前提。(3)權利實現(xiàn)的時間不同。用益物權人取得用蓋物權與實現(xiàn)其對標的物的使用、收益權無時間間隔;而擔保物權人取得擔保物權后,并不能立刻實現(xiàn)其權利,只有在擔保物權所擔保的債權

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